Delibera n. 21023

Divieto, ai sensi dell'art. 99, comma 1, lett. d), del d. lgs. n. 58/1998, dell'offerta al pubblico italiano avente ad oggetto "Token ECB I" e "Token ECB S", effettuata da Forgues Gestion sas anche tramite il sito internet www.europeancryptobank.io

LA COMMISSIONE NAZIONALE PER LE SOCIETÀ E LA BORSA

VISTA la legge n. 216 del 7 giugno 1974 e le successive modifiche e integrazioni;

VISTO il decreto legislativo n. 58 del 24 febbraio 1998 e le successive modifiche e integrazioni ("Tuf");

RILEVATO che, tramite il sito web www.europeancryptobank.io, consultabile anche in lingua italiana, viene svolta un'attività che si sostanzia in una "Inital Coin Offer" ("ICO") - rivolta anche a soggetti residenti in Italia – per acquistare dei "token" denominati "ECB I" e "ECB S";

RILEVATO che che il predetto sito ospita anche un documento denominato "white paper", disponibile in lingua italiana, col quale viene descritta l'iniziativa denominata "European Crypto Bank" e la ICO in discorso;

RILEVATO che sul sito web in discorso e nel citato white paper l'iniziativa viene ricondotta a una sedicente "joint venture" tra più società denominata "European Crypto Bank";

CONSIDERATO che, effettivamente, l'iniziativa in discorso è riconducibile ad una sola società facente parte della "joint venture", vale a dire Forgues Gestion SAS, con sede legale in Francia, in quanto è stato rilevato che le altre società partecipanti risultano cancellate dal registro dell'imprese e/o non più partecipanti al "progetto imprenditoriale";

RILEVATO che la ICO ha ad oggetto due categorie di token, denominate "ECB token": un primo tipo di token - denominato "Token ECB I" - consente di "ricevere il 6% di quanto ricavato annualmente" da European Crypto Bank ed è convertibile in "Token ECB S" per accedere ai servizi erogati da European Crypto Bank; quest'ultima tipologia di token, tra l'altro, consente di ricevere ogni anno un 5% di token aggiuntivi e di accedere ai servizi di assistenza fiscale, ricerca finanziaria e al "servizio di gestione patrimoniale" di European Crypto Bank;

RILEVATO che nel citato white paper reperibile sul sito in oggetto si enuncia che European Crypto Bank si pone l'obiettivo di diventare una "Banca Crypto… completamente legale in Europa, creando un gateway tra proprietari di criptovalute e tutti i beni tradizionali (azioni, obbligazioni, materie prime, beni immobili, ecc)";

RILEVATO che nel medesimo white paper si dichiara che tra il 16 febbraio 2018 e il 17 maggio 2018 si sarebbe svolta una "pre-ICO", durante la quale i "token ECB I" e i "token ECB S" sarebbero stati offerti a condizioni economiche più favorevoli rispetto a quelle previste per la ICO "ordinaria" (sconti variabili del 15/10/5%);

RILEVATO che, sempre nel white paper, viene enunciato che il volume di vendita dei token prevede un minimo di 5 milioni di euro e un massimo di 200 milioni di euro e il prezzo per singolo token è fissato in 0,63 euro;

RILEVATO che sia nel sito web in discorso sia nel white paper vengono genericamente prospettati dei "servizi di gestione patrimoniale" e di consulenza di varia natura cui i token darebbero accesso e all'intenzione di avviare una piattaforma per il trading on line ed exchange per scambiare i token in discorso con asset tradizionali e/o altre criptovalute;

RILEVATO che sempre nel white paper si fa riferimento a "leve finanziarie", dichiarando che "European Crypto Bank fornirà fino a sei volte l'importo realmente investito";

RILEVATO che nella home page del sito in oggetto è disponibile un link denominato "buy" dal quale, previa registrazione, è possibile procedere all'acquisto dei token;

RILEVATO che la società Forgues Gestion SAS non ha fornito riscontro alle richieste di elementi informativi e documentali della Scrivente;

VISTO che, secondo la definizione fornita dall'art. 1, comma 1, lettera t), del d.lgs. n. 58/1998, per "offerta al pubblico di prodotti finanziari" deve intendersi "ogni comunicazione rivolta a persone, in qualsiasi forma e con qualsiasi mezzo, che presenti sufficienti informazioni sulle condizioni dell'offerta e dei prodotti finanziari così da mettere un investitore in grado di decidere di acquistare o di sottoscrivere tali prodotti finanziari, incluso il collocamento tramite soggetti abilitati";

CONSIDERATO che gli elementi dell'offerta al pubblico rilevanti ai fini della suddetta disposizione possono sintetizzarsi come segue:

a) la circostanza che l'attività abbia ad oggetto un determinato o più determinati "prodotti finanziari", categoria che comprende - ai sensi dell'articolo 1, comma 1, lett. u), del Tuf - sia le figure tipizzate degli "strumenti finanziari" che "ogni altra forma di investimento di natura finanziaria";

b) la sussistenza di una comunicazione volta a far acquistare o sottoscrivere detti prodotti finanziari contenente, di conseguenza, quantomeno la rappresentazione delle caratteristiche e delle condizioni essenziali degli stessi;

c) la rappresentazione dell'offerta in termini uniformi e standardizzati e la conseguente impossibilità per il singolo investitore di intervenire nella formazione dell'accordo contrattuale e sul successivo utilizzo del denaro versato;

d) la circostanza che la suddetta offerta sia rivolta al pubblico residente in Italia;

CONSIDERATO che la struttura dell'operazione de qua prevede che (a) l'aderente impieghi i propri capitali (b) allo scopo di ottenere un rendimento pari al "6% annuo di quanto ricavato annualmente da European Crypto Bank" e il "5% annuo di token aggiuntivi", a fronte di un capitale conferito dall'investitore - con una leva finanziaria pari a fino sei volte il capitale conferito" - in cui è (c) insito un potenziale rischio finanziario;

RILEVATO, quindi, che i summenzionati rendimenti verrebbero corrisposti a fronte dell'impiego del capitale dell'investitore;

CONSIDERATO, pertanto, che l'elemento causale della proposta negoziale è riconducibile alla produzione di un rendimento finanziario quale corrispettivo dell'impiego di capitale conferito dal percettore del rendimento medesimo che, quindi, conferisce il proprio denaro con un'aspettativa di profitto;

RITENUTO, pertanto, che, avuto riguardo alla sussistenza del requisito di cui alla lettera a) ovvero di un oggetto dell'offerta qualificabile alla stregua di "prodotto finanziario", l'investimento proposto da Forgues Gestion SAS, sulla base di quanto rappresentato, possiede le caratteristiche di "un investimento di natura finanziaria";

RILEVATO, altresì, che nel sito www.europeancryptobank.io sono presenti informazioni che contengono una rappresentazione delle caratteristiche della proposta di investimento idonea a mettere gli investitori in grado di valutare se aderire o meno all'iniziativa;

RILEVATO che nel sito anzidetto l'iniziativa viene promossa in termini standardizzati e uniformi, senza possibilità per il singolo investitore di intervenire sui contenuti dell'accordo contrattuale;

RITENUTO, pertanto, sussistente anche il requisito di cui alla lettera b);

RILEVATO, inoltre, che l'offerta in esame è rivolta al pubblico residente in Italia. Difatti, il sito in oggetto, benché non redatto in lingua italiana, contiene riferimenti all'Italia e un "white paper" redatto in italiano e pienamente intelligibile;

RITENUTO, quindi, sussistente anche il requisito di cui alla lettera c), essendo l'offerta in discorso rivolta al pubblico residente in Italia;

RITENUTO, pertanto, che l'attività posta in essere da Forgues Gestion SAS volta alla promozione dei token descritti all'interno del proprio sito e del white paper presenta le caratteristiche di un'offerta al pubblico di prodotti finanziari così come sopra definita;

RILEVATO che l'offerta in questione, in base alle attuali evidenze, non ricade in alcuna delle ipotesi di esenzione – previste dal combinato disposto degli artt. 100 del d.lgs. n. 58/1998 e 34-ter del Regolamento Consob n. 11971/1998 – dall'applicazione della disciplina in materia di "appello al pubblico risparmio";

VISTO l'art. 94, comma 1, del d.lgs. n. 58/1998, ai sensi del quale "Coloro che intendono effettuare un'offerta al pubblico pubblicano preventivamente un prospetto. A tal fine, per le offerte aventi ad oggetto strumenti finanziari comunitari nelle quali l'Italia è Stato membro d'origine e per le offerte aventi ad oggetto prodotti finanziari diversi dagli strumenti finanziari comunitari, ne danno preventiva comunicazione alla Consob allegando il prospetto destinato alla pubblicazione. Il prospetto non può essere pubblicato finché non è approvato dalla Consob";

RILEVATO che in relazione all'attività posta in essere da Forgues Gestion SAS non risulta essere stata effettuata la preventiva comunicazione alla Consob né risulta essere stato trasmesso il prospetto informativo destinato alla pubblicazione;

VISTA la delibera n. 20929 dell'8 maggio 2019, con la quale la CONSOB ai sensi dell'art. 99, comma 1 lett. b) del Tuf ha adottato il provvedimento di sospensione cautelare, per un periodo di novanta giorni lavorativi, dell'offerta al pubblico residente in Italia avente ad oggetto "Token Ecb I" e "Token Ecb S", effettuata da Forgues Gestion SAS anche tramite il sito internet www.europeancryptobank.io;

CONSIDERATO che la società non ha fatto pervenire proprie osservazioni in ordine ai fatti posti a fondamento del provvedimento cautelare di sospensione;

CONSIDERATO, pertanto, che alla luce delle risultanze delle indagini sopra riportate e in assenza di evidenze tali da indurre ad una configurazione diversa rispetto a quella rappresentata nel richiamato provvedimento di sospensione devono ritenersi accertate le circostanze di fatto e di diritto rilevate nell'ambito dello stesso;

RITENUTA, quindi, accertata l'effettuazione di un'offerta al pubblico di prodotti finanziari in violazione della predetta normativa;

VISTO l'art. 99, comma 1, lett. d), del Tuf, in base al quale la Consob può "vietare l'offerta in caso di accertata violazione delle disposizioni o delle norme indicate nelle lettere a) o b)";

D E L I B E R A:

E' vietata l'attività di offerta al pubblico residente in Italia avente ad oggetto "Token Ecb I" e "Token Ecb S", effettuata da Forgues Gestion SAS anche tramite il sito internet www.europeancryptobank.io.

La presente delibera verrà portata a conoscenza degli interessati e pubblicata nel Bollettino della Consob.

Avverso il presente provvedimento è ammesso ricorso al Tribunale Amministrativo Regionale del Lazio entro 60 giorni dalla data di comunicazione.

31 luglio 2019

IL PRESIDENTE
Paolo Savona