C O N S O B

Divisione Intermediari
Via Broletto, n. 7
20121 MILANO
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NUOVO REGOLAMENTO INTERMEDIARI

COMMENTI

Libro I

FONTI NORMATIVE E DEFINIZIONI

Art. 1
(Fonti normative)

1. Il presente regolamento è adottato ai sensi degli articoli 6, commai 2, 2- quater e 2-quinquies, 19, comma 3, 23, comma 1, 25-bis, comma 2, 27, commi 3 e 4, 28, comma 3, 30, commi 2 e 5, 31, comma 6, 32, comma 2, 117-ter e 201, comma 8, del decreto legislativo 24 febbraio 1998, n. 58.

Il riferimento al comma 2-quater dell’art. 6 del Testo Unico tiene conto dell’integrazione apportata alla norma primaria ai sensi della quale è demandato alla CONSOB di individuare le norme di condotta che non si applicano ai rapporti fra gestori di MTF e relativi partecipanti nonchè la disciplina delle norme di condotta nella prestazione dei servizi con modalità di "mera esecuzione", e la disciplina dei rapporti con clienti professionali e con controparti qualificate. Il richiamo del comma 2- quinquies si riferisce all’individuazione, demandata alla CONSOB, dei soggetti classificabili come clienti professionali privati.

Con riferimento all’art. 25-bis, comma 2, del Testo Unico, si conferma l’integrazione del Regolamento Intermediari della CONSOB già operata con delibera n. 15961/2007, mediante l’esercizio dei poteri di vigilanza regolamentare concernenti l’area della distribuzione di prodotti finanziari emessi da banche e da imprese di assicurazioni.

Art. 2
(Definizioni)

1. Nel presente regolamento si intendono per:

a) «Testo Unico»: il decreto legislativo 24 febbraio 1998, n. 58;

b) «gruppo»: il gruppo determinato in via generale dalla Banca d'Italia l'insieme dei soggetti determinato ai sensi dell’articolo 11, comma 1, del Testo Unico

c) a)«servizi e attività di investimento»: i servizi e le attività di cui all'articolo 1, comma 5, del Testo Unico, nonché i servizi e di cui alla sezione A della tabella allegata allo stesso Testo Unico;

d) b)«servizi accessori»: i servizi di cui all'articolo 1, comma 6, del Testo Unico, nonché i servizi di cui alla sezione CB della tabella allegata allo stesso Testo Unico;

e) «sede di esecuzione»: un mercato regolamentato, un sistema multilaterale di negoziazione (MTF), un internalizzatore sistematico, un market maker o altro negoziatore per conto proprio, nonché una sede equivalente di un paese extracomunitario;

f) «supporto duraturo»: qualsiasi strumento che permetta al cliente di conservare informazioni a lui personalmente dirette, in modo che possano essere agevolmente recuperate per un periodo di tempo adeguato, e che consenta la riproduzione immutata delle informazioni;

g) e) «sede» o «dipendenza»: una sede, diversa dalla sede legale dell' intermediario autorizzato, costituita da una stabile organizzazione di mezzi e di persone, aperta al pubblico, dotata di autonomia tecnica e decisionale, che presta in via continuativa servizi o attività di investimento.e, nel caso delle società di gestione del risparmio e delle SICAV, il servizio di gestione collettiva del risparmio;
 

Si è inteso rendere più puntuale il richiamo, con riferimento alla specifica disposizione del Testo Unico.

Le definizioni di cui alle lettere c), d) e g) risultano riprese (fatta eccezione per le differenze evidenziate graficamente) dall’art. 25 del regolamento n. 11522/98 attualmente vigente (cfr. lettere a), b) ed e)). Le innovazioni apportate tengono conto delle corrispondenti modifiche effettuate sul TUF alla luce della MiFID.

La definizione di cui alla lett. e) risulta in particolare utile ai fini della disciplina della best execution, ed è tratta dall’art. 44 della direttiva 2006/73/CE di livello 2 ("L2").

La definizione di cui alla lett. f) è tratta dall’art. 2 della dir. "L2".

LIBRO II

AUTORIZZAZIONE DELLE SIM E INGRESSO IN ITALIA DELLE IMPRESE DI INVESTIMENTO COMUNITARIE ED EXTRACOMUNITARIE

PARTE I - DISPOSIZIONI PRELIMINARI

Art. 3
(Definizioni)

1. Nel presente Libro si intendono per:

a) «albo»: l'albo di cui all'articolo 20, comma 1, del Testo Unico;

b) «sezione speciale»: la sezione dell'albo prevista dall'articolo 60, comma 4, del decreto legislativo 23 luglio 1996, n. 415;

c) «sezione imprese extracomunitarie»: la sezione dell'albo nella quale sono iscritte le imprese di investimento extracomunitarie autorizzate ai sensi dell'articolo 28, commi 1 e 2, del Testo Unico operanti con o senza stabilimento di succursali nel territorio della Repubblica;

d) «elenco»: l'elenco delle imprese d'investimento comunitarie allegato all'albo istituito dall'articolo 20, comma 1, del Testo Unico;

e) «succursale»: una sede che costituisce parte, sprovvista di personalità giuridica, di un'impresa di investimento e che fornisce i servizi e/o attività di investimento ed i servizi accessori dell' impresa stessa;

f) «Stato comunitario»: lo Stato appartenente all' Unione Europea;

g) «Stato extracomunitario»: lo Stato non appartenente all'Unione Europea;

h) «Stato membro d'origine»: lo Stato comunitario come definito dall'articolo 1, n. 6), della Direttiva 93/22/CEE del 10 maggio 1993 4, paragrafo 1, n. 20 della Direttiva 2004/39/CE del 21 aprile 2004 ;

i) «Stato d'origine»: lo Stato extracomunitario in cui l'impresa di investimento ha la propria sede legale;

l) «servizi e attività di investimento»: i servizi e le attività come definiti dall'articolo 1, comma 5, del Testo Unico;

m) «servizi accessori»: i servizi come definiti dall'articolo 1, comma 6, del Testo Unico;

n) «servizi ammessi al mutuo riconoscimento»: i servizi e le attività come definiti dall'articolo 1, comma 1, lettera s), del Testo Unico;

o) «decreto n. 468/1998»: il decreto del Ministro del tesoro, del bilancio e della programmazione economica n. 468 dell'11 novembre 1998;

p) «decreto n. 469/1998»: il decreto del Ministro del tesoro, del bilancio e della programmazione economica n. 469 dell'11 novembre 1998;

qo) «partecipazione qualificata»: quella determinata in via generale dalla Banca d' Italia ai sensi dell’articolo 15, comma 5, del Testo Unico;

r p) «partecipazione rilevante»: quella determinata dal Ministro del tesoro del bilancio e della programmazione economica dell'economia e delle finanze, ai sensi dell’articolo 14, comma 2, del Testo Unico.

La nuova formulazione proposta nel regolamento di "servizi e/o attività di investimento" recepisce le analoghe espressioni adottate dalla MiFID e dal Testo Unico.

I riferimenti alla direttiva ISD sono stati aggiornati con le corrispondenti previsioni della MiFID.

Il riferimento ai decreti ministeriali relativi ai requisiti di onorabilità e professionalità è sostituito, nel seguito del regolamento, con il richiamo delle relative norme del Testo Unico.

Si è inteso rendere più puntuali i rinvii alla normativa regolamentare di competenza della Banca d’Italia e del Ministero dell’economia e delle Finanze con l’inserimento dei pertinenti riferimenti normativi.

PARTE II

ALBO

Art. 4
(Albo)

1. Nell'albo di cui all'articolo 20 del Testo Unico, sono iscritte:

a) le SIM;

b) nella sezione imprese extracomunitarie, le imprese di investimento extracomunitarie;

c) nella sezione speciale, le società di cui all'articolo 60, comma 4, primo periodo, del decreto legislativo 23 luglio 1996, n. 415.

2. All'albo è allegato un elenco in cui sono iscritte le imprese di investimento comunitarie.

Art. 5
(Contenuto dell'albo)

1. Nell'albo, per ogni SIM iscritta sono indicati:

a) il numero d'ordine di iscrizione;

b) la denominazione sociale;

c) la sede legale;

d) la direzione generale;

e) gli estremi dei provvedimenti di autorizzazione all'esercizio dei servizi e delle attività di investimento, con l' indicazione dei servizi e delle attività di investimento autorizzati e le relative limitazioni operative, ove esistenti;

f) gli estremi dei provvedimenti adottati ai sensi degli articoli 53 ,e56 e 57del Testo Unico;

g) gli estremi dell’istanza prevista dall’articolo 11 i paesi nei quali la SIM opera con o senza stabilimento di succursale, con specificazione dei servizi e delle attività di investimento interessati.

2. Nella sezione imprese extracomunitarie, per ciascuna impresa di investimento extracomunitaria iscritta sono indicati:

a) il numero d'ordine di iscrizione;

b) la denominazione sociale;

c) la sede legale;

d) la direzione generale;

e) gli estremi dei provvedimenti di autorizzazione allo svolgimento nel territorio della Repubblica dei servizi e attività di investimento e dei servizi accessori, di cui all'articolo 28 del Testo Unico, con l'indicazione dei servizi e attività autorizzati e delle relative limitazioni operative, ove esistenti;

f) le eventuali succursali nel territorio della Repubblica;

g) gli estremi dei provvedimenti adottati ai sensi degli articoli 53 ,e56 e 57del Testo Unico;.

h) gli estremi dell’istanza prevista dall’articolo 11.

3. Nella sezione speciale, per ciascuna società di cui all' articolo 60, comma 4, del decreto legislativo 23 luglio 1996, n. 415 iscritta sono indicati:

a) il numero d'ordine di iscrizione;

b) la denominazione sociale;

c) la sede legale;

d) la direzione generale;

e) gli estremi del provvedimento di autorizzazione allo svolgimento del servizio di gestione su base individuale di portafogli di investimento di portafogli, anche mediante intestazione fiduciaria;

f) gli estremi dei provvedimenti adottati ai sensi degli articoli 53 ,e 56 e 57 del Testo Unico;.

g) gli estremi dell’istanza prevista dall’articolo 11.

4. Nell'elenco allegato, per ciascuna impresa di investimento comunitaria iscritta sono indicati:

a) il numero d'ordine di iscrizione;

b) la denominazione sociale;

c) la sede legale;

d) la direzione generale;

e) i servizi e le attività ammessi al mutuo riconoscimento che l'impresa può svolgere nel territorio della Repubblica;

f) gli estremi dei provvedimenti di autorizzazione all'esercizio nel territorio della Repubblica dei servizi non ammessi al mutuo riconoscimento, di cui all'articolo 27, comma 4, del Testo Unico, con l' indicazione dei servizi e delle attività autorizzati;

g) l'eeventualei succursalei nel territorio della Repubblica, individuata ai sensi dell’articolo 4, paragrafo 1, n. 26, della Direttiva 2004/39/CE;.

h) gli estremi del provvedimento adottato ai sensi dell’articolo 57 del Testo Unico.

L’eliminazione nella lettera f) del riferimento all’art. 57 del Testo Unico risponde all’esigenza di rendere immediatamente conseguente al provvedimento di liquidazione coatta amministrativa (con il quale si provvede alla revoca dell’autorizzazione all'esercizio dell'attività), l’eliminazione dell’intermediario dall’Albo dei soggetti autorizzati.

L’eliminazione nella lettera g), della pubblicazione degli "estremi dell’istanza prevista dall’articolo 11", e cioè della rinuncia, da parte dell’impresa interessata, all’autorizzazione, risponde all’esigenza di pubblicare esclusivamente nell’Albo, dati certi e definitivi. La previsione introdotta alla stessa lettera g) circa l’operatività all’estero delle SIM recepisce le indicazioni fornite dal CESR secondo cui l’operatività all’estero delle imprese di investimento comunitarie deve essere specificata nell’albo dello Stato membro d’origine.

La modifica alla lettera e), del comma 3 recepisce il lessico utilizzato all’art. 1, comma 5, lettera d) del Testo Unico e dalla MiFID.

La MiFID introduce la seguente definizione di succursale: "sede di attività diversa dalla sede dell'amministrazione centrale che costituisce una parte, priva di personalità giuridica, di un' impresa di investimento e fornisce servizi e/o attività di investimento e che può inoltre prestare servizi accessori per i quali l'impresa di investimento è stata autorizzata; tutte le sedi di attività insediate nello stesso Stato membro da un'impresa di investimento che abbia la sede centrale in un altro Stato membro sono considerate come un'unica succursale"

Art. 6
(Pubblicità dell'albo)

1. Entro il 31 marzo di ogni anno la Consob pubblica l'albo aggiornato al 31 dicembre dell'anno precedente in una Edizione Speciale del Bollettino. L’albo è pubblicato nella parte "Albi ed Elenchi" del Bollettino, istituito in formato elettronico in apposita sezione del sito internet della Consob.

La formulazione proposta del articolo 6 tiene conto della delibera Consob n. 15695 del 20 dicembre 2006, che ha istituito il "Bollettino in formato elettronico".

PARTE III

PROCEDIMENTO DI AUTORIZZAZIONE ALL'ESERCIZIO DEI SERVIZI E DELLE ATTIVITA’DI INVESTIMENTO

Art. 7
(Domanda di autorizzazione)

1. La domanda di autorizzazione allo svolgimento dei servizi e delle attività di investimento, sottoscritta dal legale rappresentante della società e in regola con la vigente disciplina sull'imposta di bollo, è presentata alla Consob.

3 .2.La domanda indica:

a) la denominazione sociale, la sede legale, la direzione generale e i relativi numeri telefonici, di telexe di telefax;

b) i servizi e le attività di investimento per il cui esercizio viene richiesta l'autorizzazione;. Nel caso in cui la domanda di autorizzazione abbia ad oggetto, anche congiuntamente, i servizi di:

1) collocamento senza preventiva sottoscrizione o acquisto a fermo ovvero assunzione di garanzia nei confronti dell'emittente;

2) gestione su base individuale di portafogli di investimento per conto terzi;

3) ricezione e trasmissione di ordini nonché mediazione, la domanda stessa deve altresì precisare se la società richiede l'autorizzazione allo svolgimento di tali servizi senza detenzione, neanche temporanea, delle disponibilità liquide e degli strumenti finanziari della clientela e senza assunzione di rischi da parte della società stessa;

c) l 'elenco dei documenti allegati.

3. Nel caso in cui la domanda di autorizzazione abbia ad oggetto, anche congiuntamente, i servizi o le attività di:

a) collocamento senza assunzione a fermo né assunzione di garanzia nei confronti dell'emittente;

b) gestione di portafogli;

c) ricezione e trasmissione di ordini;

d) consulenza in materia di investimenti,

la società precisa altresì se essa richiede l'autorizzazione allo svolgimento di tali servizi e attività senza detenzione, neanche temporanea, delle disponibilità liquide e degli strumenti finanziari della clientela e senza assunzione di rischi da parte della società stessa.

4. La Consob, entro 2010 giorni dal ricevimento, verifica la completezza della domanda e comunica alla società la documentazione eventualmente mancante, che deve essere inoltrata alla Consob entro 6090 giorni dal ricevimento della comunicazione a pena di inammissibilità della domanda.

5. La domanda prende data dal giorno della sua presentazione ovvero, in caso di documentazione incompleta, da quello del completamento della documentazione.

Le disposizioni del comma 3 costituiscono il riflesso della disciplina sul capitale minimo delle SIM dettata da Banca d’Italia e sono pertanto collegate a quella disciplina.

I riferimenti testuali ivi contenuti recepiscono il lessico utilizzato all’art. 1, comma 5, del Testo Unico e dalla Direttiva 2004/39/CE, e registrano l’innovazione costituita dal fatto che la consulenza è ora servizio di investimento soggetto ad autorizzazione.

Si è ritenuto di ridurre a 10 giorni il termine per la verifica della completezza della domanda da parte dell’Amministrazione.

Sulla base dell’esperienza maturata, il termine di 60 giorni, previsto dal comma 4 si è dimostrato molto spesso insufficiente per la società richiedente ai fini della regolarizzazione della domanda. Si è ritenuto, pertanto, di ampliare il termine da 60 a 90 giorni.

Art. 8
(Documentazione da allegare alla domanda riguardante la società richiedente)

1. La domanda di autorizzazione è corredata dei seguenti : a) documenti riguardanti la società richiedente:

1a) copia autentica dell'atto costitutivo e dello statuto munita della certificazione di vigenza rilasciata dall'Ufficio del registro delle imprese in data non anteriore a 90 giorni dalla presentazione della domanda ovvero apposita dichiarazione sostitutiva resa ai sensi del decreto del Presidente della Repubblica 28 dicembre 2000, n. 445;

2b) certificato attestante l' iscrizione della società nel registro delle imprese rilasciato in data non anteriore a 90 giorni dalla presentazione della domanda ovvero apposita dichiarazione sostitutiva resa ai sensi del decreto del Presidente della Repubblica 28 dicembre 2000, n. 445;

3c) dichiarazione del presidente del collegio sindacale dell’incaricato del controllo contabile sulla società attestante l'entità del capitale sociale versato nonché l'ammontare e la composizione del patrimonio netto al momento della presentazione della domanda;

4d) per le società già operative, una situazione patrimoniale, redatta con l' osservanza delle norme sul bilancio di esercizio, riferita a una data non anteriore a 60 giorni dalla presentazione della domanda. Alla situazione patrimoniale deve essere è allegata una relazione dell’collegio sindacale incaricato del controllo contabile sulla società;

5e) elenco nominativo e generalità complete di tutti i componenti del consiglio di amministrazione e del collegio sindacale con l'indicazione dei relativi poteri, nonché degli eventuali amministratori delegati, degli organi di amministrazione e controllo con l’indicazione dei relativi poteri e delle eventuali deleghe assegnate, nonché dei direttori generali e dei soggetti che svolgono funzioni equivalenti a quella di direttore generale;

f) copia del verbale della riunione dell’organo di amministrazione ovvero, in caso di amministratore unico, dell’organo di controllo della società, relativo all’accertamento dei requisiti di professionalità, onorabilità e indipendenza di cui al successivo art. 10;

6g) elenco dei soggetti che partecipano direttamente e indirettamente al capitale della società, con l'indicazione delle rispettive quote di partecipazione in valore assoluto e in termini percentuali; per le partecipazioni indirette andrà specificato il soggetto tramite il quale si detiene la partecipazione;

h) documentazione relativa all’accertamento dei requisiti dei partecipanti al capitale di cui al successivo art. 9;

7i) programma concernente l' attività iniziale, ivi compresa l’illustrazione dei tipi delle operazioni previste, delle procedure adottate e dei tipi di servizi accessori che si intende esercitare,redatto secondo lo schema Allegato n.1;

8l) relazione sulla struttura organizzativa della società, redatta secondo le disposizioni emanate ai sensi dell’articolo 6, comma 2-bis, del Testo Unico di carattere generale fissate dalla Banca d'Italia in materia di organizzazione amministrativa e contabile e controlli interni degli intermediari del mercato mobiliare. La relazione illustra altresì l’eventuale affidamento a terzi di funzioni operative;

m) documentazione attestante l'adesione della società a un sistema di indennizzo a tutela degli investitori riconosciuto ai sensi dell’articolo 59 del Testo Unico.

2. Nei casi in cui la documentazione specificata al comma 1 sia già in possesso della Consob, la società richiedente è esentata dal produrla. La domanda indica tale circostanza e la data di invio alla Consob della documentazione medesima.

Art. 9
(Documentazione relativa ai requisiti de i detentori di una partecipazione nella società richiedente)

1. La domanda di autorizzazione è corredata della b) documenti riguardanti i detentori di una partecipazione rilevante e il gruppo: la documentazione prevista dalle disposizioni della Banca d'Italia ai fini della verifica dell'idoneità dei soggetti che intendono acquisire una partecipazione qualificata in una SIM e del gruppo della SIM ad assicurare una gestione sana e prudente della società e a non ostacolare l'effettivo esercizio della vigilanza. La documentazione riguarda i soggetti indicati nelle disposizioni.

Per quanto attiene ai requisiti di onorabilità è presentata la seguente documentazione:

b1) 2. nNel caso in cui il soggetto detentore di una partecipazione rilevante sia una persona fisica è presentata la seguente ulteriore documentazione relativa ai requisiti di onorabilità di cui all’art. 14 del Testo Unico:

1a) dichiarazione, rilasciata da ciascuno dei soggetti che detengono una partecipazione rilevante nella società richiedente, nella quale sono precisati l'entità delle partecipazioni dirette ed indirette nella società, nonché gli estremi identificativi delle eventuali persone interposte, delle società fiduciarie e delle società controllate attraverso cui è detenuta la partecipazione nella società stessa. Alla dichiarazione deve essere è allegata copia degli eventuali accordi sull'esercizio del diritto di voto;

2b) la documentazione prevista nell'Allegato n. 2.

b2) nel caso in cui il soggetto sia una persona giuridica o una società di persone, i requisiti di onorabilità devono essere posseduti da tutti i membri del consiglio di amministrazione, o organo equivalente, e dal direttore generale, o da chi svolge funzioni equivalenti, ed in tal caso deve essere presentata la seguente documentazione:

3. Nel caso in cui il soggetto detentore di una partecipazione rilevante non sia una persona fisica, i requisiti di onorabilità di cui all’art. 14 del Testo Unico sono posseduti da tutti i componenti dell’organo di amministrazione e dal direttore generale, ovvero da chi svolge funzioni equivalenti.L ’organo di amministrazione o, in caso di amministratore unico, l’organo di controllo di tale soggetto verifica la sussistenza dei requisiti.

4. Nel caso di cui al comma 3, viene presentata la seguente ulteriore documentazione:

1a) dichiarazione, rilasciata da ciascuno dei soggetti che detengono una partecipazione rilevante nella società richiedente,nella quale sono precisati l'entità delle partecipazioni dirette ed indirette nella società, nonché gli estremi identificativi delle eventuali persone interposte, delle società fiduciarie e delle società controllate attraverso cui viene detenuta la partecipazione nella società stessa. Alla dichiarazione deve essere è allegata copia degli eventuali accordi sull'esercizio del diritto di voto;

2b) copia autentica del verbale della riunione del consiglio di amministrazione dell’organo di amministrazione o, in caso di amministratore unico, del collegio sindacale, dell’organo di controllo ovvero degli organi equivalenti, del soggetto detentore la partecipazione rilevante, nel corso della quale l'organo ha sono stati verificati espresso il proprio parere sui requisiti di onorabilità degli amministratori, del direttore generale o, comunque, di chi svolge funzioni equivalenti. Al verbale deve essere unita la documentazione di cui all'Allegato n. 2 presa a base delle valutazioni effettuate. La relativa delibera dà atto dei presupposti presi a base delle valutazioni effettuate. La verifica va condotta distintamente per ciascuno degli interessati e con la loro rispettiva astensione, che risulta dal verbale dell’organo competente.

Al verbale viene unita, in originale, tutta la documentazione presa a base delle valutazioni effettuate.

Nell’Allegato n. 2, Sezione II, è indicata la documentazione minima che la società acquisisce in sede di verifica e sono richiamati i requisiti formali di tale documentazione.

Non sono tenuti a presentare la documentazione di cui al presente comma i Ministeri nazionali.

5. Non sono tenuti a comprovare la sussistenza dei requisiti di onorabilità tutti i soggetti che detengono una partecipazione rilevante (persone fisiche o esponenti aziendali di una persona giuridica o società di persone) coloro che, al momento della presentazione della domanda, ricoprono la carica di amministratore o direttore generale, o altra equivalente, rivestono funzioni di amministrazione e direzione in:

a) banche italiane, istituti di moneta elettronica , SIM, SICAV, SGR, italiani, società di gestione di mercati regolamentati di cui all'articolo 61 del Testo Unico, società di gestione accentrata di strumenti finanziari di cui all'articolo 80 del Testo Unico, intermediari finanziari di cui all’articolo 106 e 107 del decreto legislativo 1° settembre 1993 n. 385 imprese di assicurazione di cui ai decreti legislativi n. 174 e n. 175 del 17 marzo 1995 al decreto legislativo 7 settembre 2005 n. 209;

b) banche, istituti di moneta elettronica e imprese di investimento comunitarie, nonché società di gestione armonizzate;

c) banche ed imprese di investimento extracomunitarie comunque autorizzate a prestare i propri servizi nel territorio della Repubblica;

d) enti pubblici anche economici.

6. Le disposizioni di cui alla al presente lettera b) articolo si applicano anche a chiunque, indipendentemente dall' entità della partecipazione posseduta, controlla la SIM ai sensi dell'articolo 23 del decreto legislativo 1° settembre 1993, n. 385.

Art. 10
(Verifica dei requisiti degli esponenti aziendali della società richiedente)

c) documenti riguardanti gli esponenti aziendali:

- - verbale della riunione del consiglio di amministrazione o, in caso di amministratore unico, del collegio sindacale, nel corso della quale l'organo ha espresso il proprio parere sui requisiti di professionalità e di onorabilità degli esponenti aziendali nonché sull'inesistenza di situazioni impeditive o di cause di sospensione dalle cariche di cui al decreto n. 468/1998. Al verbale deve essere unita la documentazione di cui all'Allegato n. 2 presa a base delle valutazioni effettuate.

1. La responsabilità della verifica, ai sensi dell’articolo 13 del Testo Unico, del possesso dei requisiti di onorabilità, professionalità e indipendenza degli esponenti aziendali, ivi compresi i sindaci supplenti, è rimessa all’organo di amministrazione o, in caso di amministratore unico, all’organo di controllo della società. Il verbale relativo alla delibera con la quale si è proceduto alla verifica dei requisiti dà atto dei presupposti presi a base delle valutazioni effettuate. La verifica va condotta distintamente per ciascuno degli interessati e con la loro rispettiva astensione che risulta dal verbale dell’organo competente. La documentazione acquisita a tal fine è trattenuta presso la società e conservata per un periodo di cinque anni dalla data della delibera per la quale è stata utilizzata.

2. Dai verbali di cui al comma 1 risultano le specifiche attività svolte da ciascun soggetto e la relativa durata valutate ai fini dell’accertamento dei requisiti di professionalità.

3. Dai verbali di cui al comma 1 risulta, con riferimento a ciascun interessato, l'indicazione puntuale dei documenti presi in considerazione per attestare la sussistenza dei requisiti di onorabilità. Nel verbale va fatta menzione di eventuali procedimenti in corso nei confronti di esponenti per reati che potrebbero incidere sul possesso del requisito in questione.

4. Ai fini della verifica del possesso dei requisiti, gli interessati presentano all’organo amministrativo la documentazione comprovante il possesso dei requisiti. Nell'Allegato n. 2, Sezione I, è riportata la documentazione minima da acquisire in sede di verifica e sono richiamati i requisiti formali di tale documentazione. Resta ferma la facoltà della Consob di richiedere l'esibizione della documentazione comprovante il possesso dei requisiti.

5. Gli esponenti che, in qualsiasi momento, vengono a trovarsi in situazioni che comportano la decadenza o la sospensione dalla carica o nei cui confronti sia stata avviata l’azione penale per reati che potrebbero incidere sul possesso del requisito di onorabilità comunicano tempestivamente tali circostanze all’organo amministrativo.

2. I documenti di cui al comma 1 attestanti i requisiti di onorabilità devono essere rilasciati in data non anteriore a sei mesi dalla presentazione della domanda.

3. Nei casi in cui la documentazione specificata al comma 1, lettera a), sia già in possesso della Consob, la società richiedente è esentata dal produrla. La domanda deve indicare tale circostanza e la data di invio alla Consob della documentazione medesima.

4. Le dichiarazioni di cui ai nn. 4, 5 e 6 dell'Allegato n. 2 sono rese ai sensi dell'articolo 47 del decreto del Presidente della Repubblica 28 dicembre 2000, n. 445. Per i cittadini stranieri non residenti in Italia, le dichiarazioni di cui ai nn. 5, 6 e 7 dell' Allegato n. 2 sono rese nel rispetto delle disposizioni di cui alla legge 20 dicembre 1966, n. 1253.
 

Si ritiene utile procedere ad una migliore articolazione delle disposizioni contenute nell’attuale articolo 8 del regolamento intermediari vigente e relative alla documentazione da allegare alla domanda, suddividendole in tre distinti articoli. Il primo (articolo 8) dedicato alla società richiedente; il secondo (articolo 9) ai partecipanti al capitale della società richiedente; il terzo (articolo 10) agli esponenti aziendali della medesima società richiedente.

Si è provveduto ad aggiornare i riferimenti agli organi di amministrazione e controllo alla luce della riforma del diritto societario. Parimenti, si è tenuto conto del definito assetto in tema di controllo contabile delle s.p.a. (art. 2409-bis, c.c.), rimettendo l’attestazione circa l'ammontare e la composizione del patrimonio netto al "soggetto incaricato del controllo contabile".

Il riferimento generico all’"organo di amministrazione" di cui al comma 1, lettera f) è finalizzato a ricomprendere le diverse tipologie di organi societari ("consiglio di amministrazione","consiglio di sorveglianza", "consiglio di gestione) che, ai sensi dell’articolo 13, comma 2, del Testo Unico, sono deputati alla verifica dei requisiti degli esponenti aziendali.

La previsione della lett. h) non è innovativa rispetto al quadro esistente (cfr. successivo art. 9). La società istante forma infatti il fascicolo completo dei documenti necessari per l’avvio del procedimento di autorizzazione.

Le integrazioni di cui al comma 1, lettera i), in tema di programma concernente l’attività iniziale, e lettera l), in tema di relazione sulla struttura organizzativa, sono in linea con l’art. 19 dello schema di decreto per il recepimento della MiFID.

L’integrazione di cui al comma 1, lettera m), in tema di preventiva adesione ad un sistema di indennizzo, è in linea con l’art. 59 del Testo Unico.

Nella individuazione della documentazione relativa ai requisiti dei detentori di una partecipazione rilevante nella società richiedente, si è tenuto conto della disciplina corrispondente dettata da ultimo dalla Banca d’Italia nel "Regolamento sulla gestione collettiva del risparmio" del 14 aprile 2005, al fine di garantire, per quanto possibile, uniformità nelle prescrizioni in materia di documentazione comprovante i requisiti dei partecipanti al capitale e degli esponenti aziendali.

In ragione dello spostamento delle disposizioni attualmente contenute nei commi 2 e 4 dell’articolo 8 nell’Allegato n. 2, si è poi ritenuto opportuno precisare che in tale allegato vengono individuati i requisiti di forma prescritti per la documentazione da presentare.

Le esenzioni di cui al comma 5 riguardano le persone fisiche e, nel caso di partecipanti non persone fisiche, gli esponenti aziendali di quest’ultimi. Si aggiunge che lo stesso comma 5 è ispirato a ragioni di semplificazione del procedimento di autorizzazione, e individua le ipotesi di esenzione dall’obbligo di comprovare i requisiti di onorabilità per coloro che già rivestono funzioni di amministrazione e direzione in enti distinti in quattro gruppi omogenei:

a) enti finanziari italiani soggetti alla disciplina dei requisiti di onorabilità per gli esponenti aziendali;

b) intermediari comunitari;

c) intermediari extracomunitari autorizzati alla prestazione dei servizi in Italia;

d) enti pubblici anche economici.

I commi 2 e 4 dell’articolo 8 dell’attuale regolamento intermediari (riportati barrati di fianco) sono stati riportati nel (nuovo) Allegato n. 2. Per quanto riguarda il comma 3 (riportato barrato di fianco) dello stesso articolo, la previsione in esso contenuta è stata trasfusa nel comma 2 dell’articolo 8 del nuovo regolamento.

Art. 911
(Istruttoria della domanda)

1. La Consob, ricevuta la domanda, accerta la ricorrenza delle condizioni indicate all'articolo 19, comma 1 e 59, comma 1, del Testo Unico per il rilascio dell'autorizzazione e, sentita la Banca d'Italia, delibera sulla domanda entro il termine massimo di centoventi giorni. L' autorizzazione è negata quando dalla verifica delle suddette condizioni non risulti garantita la sana e prudente gestione della società e assicurata la capacità dell’impresa di esercitare correttamente i servizi o le attività di investimento nonché quando non sussistano le condizioni di cui all'articolo 3, paragrafo 3, della direttiva 93/22/CEE del 10 maggio 1993 . Nei casi di cui all'articolo 6 della direttiva 93/22/CEE 60, paragrafi 1 e 2 della direttiva 2004/39/CE, la deliberazione è preceduta dalla consultazione preventiva delle autorità competenti dellogli Statoi membroi interessatoi.

2. Qualsiasi modificazione concernente gli esponenti aziendali e i detentori di una partecipazione rilevante nella società, nonché qualunque altra modificazione degli elementi istruttori di rilievo ai fini della decisione, che intervengono nel corso dell' istruttoria, sono portate immediatamente a conoscenza della Consob. Entro sessanta giorni dal verificarsi dell'evento, la società provvede a presentare la relativa documentazione.

3. La Consob può chiedere ulteriori elementi informativi:

a) alla società richiedente;

b) agli amministratori, ai sindaci a coloro che svolgono funzioni di amministrazione o controllo, ai direttori generali ed ai soci della società richiedente;

c) a qualunque altro soggetto, anche estero.

4. Trascorso il termine di centoventi giorni senza che la Consob abbia deliberato sulla domanda, la domanda stessa deve intendersi accolta.

Le modifiche apportate al comma 1, tengono conto della nuova formulazione dell’articolo 19 e 59 del Testo Unico, i quali prevedono (articolo 19) come condizione ostativa al rilascio dell’autorizzazione l’incapacità dell’impresa di esercitare correttamente la propria attività e (articolo 59) il rilascio dell’autorizzazione subordinatamente all’adesione ad un sistema di indennizzo riconosciuto.

Si è proceduto ad aggiornare i riferimenti normativi per la consultazione preventiva prevista dalla MiFID nei casi in cui la società richiedente sia (art. 60, paragrafo 1) a) un'impresa figlia di un'impresa di investimento o di un ente creditizio autorizzati in un altro Stato membro o b) un'impresa figlia dell'impresa madre di un'impresa di investimento o di un ente creditizio autorizzati in un altro Stato membro o c) controllata dalle stesse persone fisiche o giuridiche che controllano un'impresa di investimento o un ente creditizio autorizzati in un altro Stato membro ovvero (paragrafo 2) a) un'impresa figlia di un ente creditizio o di un' impresa di assicurazioni autorizzata nella Comunità o b) un' impresa figlia dell'impresa madre di un ente creditizio o di un'impresa di assicurazioni autorizzata nella Comunità o c) controllata dalle stesse persone fisiche o giuridiche che controllano un ente creditizio o un'impresa di assicurazioni autorizzati nella Comunità.

Art. 1012
(Estensione delle autorizzazioni)

1. Le SIM che intendono essere autorizzate allo svolgimento di ulteriori servizi o attività di investimento inoltrano domanda alla Consob ai sensi dell'articolo 7. Analoga domanda è presentata da parte delle SIM, già autorizzate allo svolgimento dei servizi e attività di:

a) collocamento senza preventiva sottoscrizione o acquisto a fermo ovvero assunzione di garanzia nei confronti dell' emittente senza assunzione a fermo né assunzione di garanzia nei confronti dell'emittente;

b) gestione su base individuale di portafogli di investimento per conto terzi;

c) ricezione e trasmissione di ordini nonché mediazione,;

d) consulenza in materia di investimenti,

senza detenzione, neanche temporanea, delle disponibilità liquide e degli strumenti finanziari della clientela e senza assunzione di rischi da parte della società stessa, qualora le SIM stesse intendano svolgere le medesime attività con detenzione, anche temporanea, delle disponibilità liquide e degli strumenti finanziari della clientela ovvero con assunzione di rischi da parte della società stessa.

2. La domanda è corredata della seguente documentazione:

a) programma concernente l'attività iniziale, ivi compresa l’illustrazione dei tipi delle operazioni previste, delle procedure adottate e dei tipi di servizi accessori che si intende esercitare,redatto secondo lo schema Allegato n. 1;

b) relazione concernente le conseguenti modifiche della struttura organizzativa della società, redatta secondo le disposizioni emanate ai sensi dell’articolo 6, comma 2 bis, del Testo Unico di carattere generale fissate dalla Banca d'Italia in materia di organizzazione amministrativa e contabile e controlli interni degli intermediari del mercato mobiliare. La relazione illustra altresì l’eventuale affidamento a terzi di funzioni operative;

c) dichiarazione del presidente del collegio sindacale del soggetto incaricato del controllo contabile sulla società attestante l'entità del capitale sociale versato nonché l' ammontare e la composizione del patrimonio netto al momento della presentazione della domanda, nel caso in cui gli ulteriori servizi o attività di investimento di cui al comma 1 comportino la modifica dei requisiti patrimoniali stabiliti dalla Banca d’Italia ;

d) nel caso in cui sia stato necessario procedere alla modifica dell'atto costitutivo e relativo statuto, copia autentica del verbale di assemblea con relativo decreto di omologazione e documentazione attestante la relativa iscrizione nel registro delle imprese.

3. La Consob accerta la ricorrenza delle condizioni per il rilascio dell'autorizzazione e, sentita la Banca d'Italia, delibera sulla domanda entro il termine massimo di centoventi giorni. L'autorizzazione è negata quando dalla verifica delle suddette condizioni non risulti garantita la sana e prudente gestione della società e assicurata la capacità dell’impresa di esercitare correttamente i servizi o le attività di investimento.

4. Si applicano l'articolo 7, commi 4 e 5 e l'articolo 9 11, commi 3 e 4.

In generale, le innovazioni apportate all’articolo relativo all’estensione dell’autorizzazione trovano coincidenza con quelle già commentate con riferimento alla disciplina della procedura di autorizzazione e tengono conto, quindi, della nuova formulazione del Testo Unico.

Cfr. commento sub art. 7, comma 3.

Le modifiche apportate al comma 3, tengono conto della nuova formulazione dell’articolo 19 del Testo Unico che prevede la condizione della capacità dell’impresa di esercitare correttamente la propria attività.

Art. 1113
(Rinuncia alle autorizzazioni)

1. Le SIM che intendono rinunciare all'autorizzazione all'esercizio di uno o più servizi o attività di investimento, presentano apposita istanza di revoca alla Consob. La Consob, sentita la Banca d'Italia, delibera sulla domanda entro il termine massimo di centoventi giorni.

2. Si applica l'articolo 911, commi 3 e 4.

Art. 1214
(Sospensione dei termini dell'istruttoria)

1. I termini stabiliti per il compimento delle istruttorie di cui agli articoli 9, 10 e 11, 11, 12 e 13,sono sospesi:

a) nell'ipotesi in cui la società istante si sia avvalsa nella predisposizione della documentazione da allegare all'istanza di dichiarazioni sostitutive di atto notorio ai sensi dell' articolo 4 della legge n. 15/1968 di cui all’allegato n. 2, quando risulti necessario controllarne la veridicità, fino alla data di ricezione, da parte della Consob, della documentazione dal soggetto o dall' amministrazione competente;

b) nelle ipotesi di cui all'articolo 6 della direttiva 93/22/CEE 60, paragrafi 1 e 2 della direttiva 2004/39/CE, per il tempo necessario all'esperimento della consultazione preventiva ivi prevista;

c) nelle ipotesi di cui all'articolo 9 11,comma 2, dalla data di ricevimento della comunicazione concernente le modificazioni intervenute, fino alla data di ricevimento da parte della Consob della relativa documentazione;

d) nelle ipotesi di cui all'articolo 9 11, comma 3, dalla data di invio della richiesta degli elementi informativi, fino alla data di ricezione da parte della Consob di tali elementi;

e) nelle ipotesi di cui agli articoli 10 12e 11 13, ove siano in corso accertamenti di vigilanza nei confronti della SIM rilevanti ai fini dell’istruttoria, per il tempo necessario al compimento degli accertamenti.

2. Nelle ipotesi di cui al comma 1, lettere a), b), c), ed e) ,la Consob dà comunicazione agli interessati dell'inizio e del termine della sospensione dell'istruttoria.

3. Nell’ipotesi di cui al comma 1, lettera d), l’istanza di autorizzazione si considera revocata ove la società istante non invii gli elementi informativi richiesti entro il termine di quattro mesi dalla ricezione della richiesta di elementi informativi inoltrata da parte della Consob.

La verifica può interessare l’ipotesi in cui ci si avvale delle dichiarazioni sostitutive puntualmente definite nell’allegato n. 2.

Si è proceduto, anche in questo caso, ad aggiornare i riferimenti normativi per la consultazione preventiva prevista dalla MiFID nei casi in cui la società richiedente sia (articolo 60, paragrafo 1) a) un'impresa figlia di un'impresa di investimento o di un ente creditizio autorizzati in un altro Stato membro o b) un'impresa figlia dell'impresa madre di un'impresa di investimento o di un ente creditizio autorizzati in un altro Stato membro o c) controllata dalle stesse persone fisiche o giuridiche che controllano un'impresa di investimento o un ente creditizio autorizzati in un altro Stato membro ovvero (paragrafo 2) a) un'impresa figlia di un ente creditizio o di un' impresa di assicurazioni autorizzata nella Comunità o b) un' impresa figlia dell'impresa madre di un ente creditizio o di un'impresa di assicurazioni autorizzata nella Comunità o c) controllata dalle stesse persone fisiche o giuridiche che controllano un ente creditizio o un'impresa di assicurazioni autorizzati nella Comunità.

La modifica al comma 2 è volta a rendere generale il dovere della Consob di informare l’istante circa la sospensione dei termini del procedimento.

Il nuovo comma 3 risulta utile a definire i procedimenti di autorizzazione per i quali non interviene una espressa rinuncia da parte degli istanti ma che in sostanza sono "abbandonati" dagli stessi istanti che mancano di dare seguito alle richieste dell’Amministrazione per un periodo prolungato.

Art. 1315
(Decadenza dall'autorizzazione)

1. Le SIM danno inizio allo svolgimento di ogni singolo servizio o attività di investimento autorizzato entro il termine di dodici mesi dalla data della relativa autorizzazione, a pena di decadenza dell'autorizzazione medesima.

2. Le SIM che abbiano interrotto lo svolgimento di un servizio o di un’attività di investimento autorizzato lo riprendono entro il termine di sei mesi, a pena di decadenza della relativa autorizzazione.

3. I termini di cui ai commi 1 e 2 non decorrono o sono interrotti nel caso in cui siano in corso o siano avviati accertamenti di vigilanza nei confronti della SIM. In tali casi i termini decorrono per intero dal momento del completamento degli accertamenti.

4. La decadenza è pronunciata dalla Consob, sentita la Banca d 'Italia.

5. La Consob può differire la pronuncia di decadenza qualora la SIM abbia omesso la comunicazione di interruzione dell'esercizio di servizi o di attività di investimento autorizzati prevista dall' articolo 1416 e ciò sia necessario per la tutela degli interessi di cui all'articolo 5, comma 1, del Testo Unico.

Art. 1416
(Comunicazioni sull'esercizio dei servizi e delle attività di investimento)

1. Le SIM comunicano immediatamente alla Consob ed alla Banca d'Italia le date di inizio, di eventuale interruzione e di riavvio dell'esercizio di ogni servizio o attività di investimento autorizzato.

PARTE IV

PROCEDIMENTO DI AUTORIZZAZIONE RELATIVO ALLE IMPRESE DI INVESTIMENTO EXTRACOMUNITARIE

Art. 1517
(Domanda di autorizzazione)

1. La domanda, sottoscritta dal legale rappresentante della impresa e in regola con la vigente normativa sull'imposta di bollo, è presentata alla Consob. I termini dell'istruttoria sono sospesi finché le intese, previste dall’articolo 28, comma 1, lettera d) del Testo Unico,non siano state integrate al fine di consentire la vigilanza sulla stabilità patrimoniale e sul contenimento del rischio, nonché sul permanere delle condizioni che devono sussistere al momento dell'autorizzazione.

2. La domanda indica:

a) la denominazione sociale, la sede legale, la direzione generale e i relativi numeri telefonici, di telexe di telefax;

b) i servizi e le attività d'investimento e i servizi quelli accessori per il cui esercizio viene richiesta l' autorizzazione, con la specificazione di quelli che l'impresa intende svolgere mediante stabilimento di succursali. Nel caso in cui la domanda di autorizzazione abbia ad oggetto, anche congiuntamente, i servizi di:

1) collocamento senza preventiva sottoscrizione o acquisto a fermo ovvero assunzione di garanzia nei confronti dell'emittente;

2) gestione su base individuale di portafogli di investimento per conto terzi;

3) ricezione e trasmissione di ordini nonché mediazione;

la domanda stessa deve altresì precisare se la società richiede l'autorizzazione allo svolgimento di tali servizi senza detenzione, neanche temporanea, delle disponibilità liquide e degli strumenti finanziari della clientela e senza assunzione di rischi da parte della società stessa;

c) l 'elenco dei documenti allegati.

3. Nel caso in cui la domanda di autorizzazione abbia ad oggetto, anche congiuntamente, i servizi e attività di:

a) collocamento senza assunzione a fermo né assunzione di garanzia nei confronti dell'emittente;

b) gestione di portafogli;

c) ricezione e trasmissione di ordini;

d) consulenza in materia di investimenti;

la domanda stessa precisa altresì se la società richiede l' autorizzazione allo svolgimento di tali servizi e attività senza detenzione, neanche temporanea, delle disponibilità liquide e degli strumenti finanziari della clientela e senza assunzione di rischi da parte della società stessa.

3 4. Si applica l'articolo 7, commi 4 e 5.

Cfr. commento sub art. 7, comma 3.

In generale, le innovazioni apportate trovano coincidenza con quelle già commentate con riferimento alla disciplina della procedura di autorizzazione relativa alle SIM e tengono conto della nuova formulazione del Testo Unico.

Art. 1618
(Documentazione da allegare alla domanda)

1. La domanda di autorizzazione è corredata della seguente documentazione riguardante l'impresa richiedente:

a) copia autentica dell'atto costitutivo e dello statuto sociale certificato vigente dalla competente autorità dello Stato d' origine in data non anteriore a 90 giorni dalla presentazione della domanda;

b) dichiarazione da parte del presidente del collegio sindacale dell’incaricato del controllo contabile sulla società o dell'organo, comunque denominato, titolare di funzioni equivalenti, attestante l'entità del capitale sociale versato e l'inesistenza a carico dell'impresa di procedure concorsuali o altre equivalenti;

c) elenco nominativo e generalità complete dei membri del consiglio di amministrazione e del collegio sindacale, o degli organi, comunque denominati, titolari di funzioni equivalenti, di tutti i componenti degli organi di amministrazione e controllo con l’indicazione dei relativi poteri e delle eventuali deleghe assegnate, dei direttori generali e dei soggetti che svolgono funzioni equivalenti a quella di direttore generale attribuiti ai singoli componenti;

d) indicazione del soggetto che esercita il controllo dell'impresa, secondo la nozione di controllo di cui all'articolo 23 del decreto legislativo 1°settembre 1993, n. 385;

e) mappa del gruppo con indicazione della localizzazione territoriale delle sue componenti e principali rami di attività;

f) situazione patrimoniale riferita ad una data non anteriore a 60 giorni rispetto a quella di inoltro della domanda;

g) programma concernente l'attività iniziale che l'impresa intende svolgere nel territorio della Repubblica contenente, in ogni caso, la descrizione dei tipi delle operazioni previste, delle procedure adottate, ivi compresa l’illustrazione delle modalità di svolgimento dei servizi e di ricerca della clientela, redatto secondo lo schema Allegato n. 1;

h) copia autentica dell'autorizzazione allo svolgimento dei servizi e delle attività che l'impresa intende svolgere nel territorio della Repubblica, rilasciata dall'autorità competente dello Stato d'origine.

2. In caso di stabilimento di succursali, ferme restando le disposizioni di cui al comma 1, la domanda è altresì corredata della seguente documentazione:

a) descrizione della struttura organizzativa delle succursali redatta, ove compatibile, secondo le disposizioni di carattere generale fissate dalla Banca d'Italia in materia di organizzazione amministrativa e contabile e controlli interni degli intermediari del mercato mobiliare, contenente, in ogni caso, la descrizione dell’eventuale affidamento a terzi di funzioni operative;

b) documenti riguardanti i responsabili delle succursali:

- verbale della riunione del consiglio di amministrazione dell’organo di amministrazione o, in caso di amministratore unico, del collegio sindacale, ovvero degli organi equivalenti, dell’organo di controllo, nel corso della quale l'organo ha espresso il proprio parere sui requisiti di professionalità e di onorabilità dei responsabili delle succursali, nonché sull'inesistenza di situazioni impeditive o di cause di sospensione dalle cariche di cui all’articolo 13 del Testo Unico decreto n. 468/1998. Al verbale deve essere unita la documentazione di cui all'Allegato n.2 presa a base delle valutazioni effettuate. Nell’Allegato n. 2 sono richiamati i requisiti formali di tale documentazione;

c) dichiarazione dell'avvenuto versamento del fondo di dotazione della prima succursale di ammontare non inferiore a quello determinato dalla Banca d'Italia ai sensi dell'articolo 19, comma 1, lettera d), del Testo Unico.

3. Si applica l 'articolo 8 commai 2, 3 e 4.

La nuova formulazione della lett. c) riprende l’analoga disposizione prevista per le SIM.

Le indicazioni circa i requisiti formali della documentazione sono ora contenute nell’Allegato n. 2.

Art. 1719
(Istruttoria della domanda)

1. La Consob accerta la ricorrenza delle condizioni indicate all'articolo 28 del Testo Unico per il rilascio dell'autorizzazione e, sentita la Banca d'Italia, delibera sulla domanda entro il termine massimo di centoventi giorni. La delibera è comunicata all'impresa richiedente ed all'autorità dello Stato d'origine.

2. Qualsiasi modificazione concernente gli amministratori, i sindaci, o i soggetti che svolgono funzioni equivalenti di amministrazione o controllo, i soci esercenti il controllo dell'impresa di investimento, i responsabili della succursale dell'impresa stessa, nonché qualunque altra modificazione degli elementi istruttori di rilievo ai fini della decisione che intervengono nel corso dell'istruttoria, sono portate immediatamente a conoscenza della Consob. Entro sessanta giorni dal verificarsi dell'evento, l'impresa provvede a presentare la relativa documentazione.

3. La Consob può chiedere ulteriori elementi informativi:

a) all'impresa richiedente;

b) agli amministratori, ai sindaci a coloro che svolgono funzioni di amministrazione o controllo ed ai soci dell'impresa richiedente;

c) a qualunque altro soggetto, anche estero.

4. Trascorso il termine di centoventi giorni senza che la Consob abbia deliberato sulla domanda, la domanda stessa deve intendersi accolta.

Art. 1820
(Lingua degli atti)

1. La domanda di autorizzazione di cui all’articolo 1517 e le dichiarazioni e le notizie da fornire ai sensi degli articoli 1618 e 1719 devono essere prodotte in lingua italiana o nella lingua di uso corrente nel settore finanziario; fermo restando quanto previsto dal d.p.r. n. 445/2000, Ii documenti i cui originali siano redatti in una lingua diversa da quella italiana devono essere accompagnati da apposita traduzione in lingua italiana.

Art.. 2021
(Disposizioni applicabili)

1. Si applicano le disposizioni di cui agli articoli 1012, 1113, 1214, comma 1, lettere a), b), c), d) ed e), e comma 2 , 1315e 1416.

PARTE V

IMPRESE DI INVESTIMENTO COMUNITARIE

Art. 2122
(Stabilimento di succursali)

1. Per l'esercizio dei servizi ammessi al mutuo riconoscimento, le imprese di investimento comunitarie possono stabilire succursali in Italia. Il primo insediamento è preceduto da una comunicazione alla Banca d'Italia ed alla Consob da parte dell'autorità competente dello Stato membro d'origine.

2. La succursale può iniziare l'attività dal momento in cui riceve apposita comunicazione della Consob ovvero, in caso di silenzio, dalla scadenza del termine di due mesi dall'ultima delle dalla comunicazionie di cui al comma 1.

3. In caso di prevista La modifica delle informazioni contenute nella comunicazione di cui al comma 1, l'impresa di investimento notifica per iscritto la modifica in questione alla Banca d 'Italia ed alla Consob almeno un mese prima di procedere alla modifica stessa. La effettuazione della modifica è preceduta da apposita comunicazione alla Banca d'Italia e dalla Consob da parte dell'autorità competente dello Stato membro d'origine.

Le modifiche ai commi 1 e 3 tengono conto della nuova formulazione dell’art. 27, comma 1, del Testo Unico in base al quale " il primo insediamento della succursale è preceduto da una comunicazione[esclusivamente] alla Consob da parte dell'autorità competente dello Stato membro d'origine ".

Gli interventi di cui al comma 3 sono inoltre volti a tener conto di quanto previsto dal paragrafo 9 dell’art. 32 della MiFID che prevede che, in caso di modifica di uno dei dati precedentemente comunicati, l 'impresa di investimento informa per iscritto l'autorità competente dello Stato membro d'origine almeno un mese prima di attuare la modifica prevista. L'autorità competente dello Stato membro d 'origine informa l'autorità competente dello Stato membro ospitante in merito a tali modifiche.

Art. 2223
(Svolgimento dei servizi senza stabilimento di succursali)

1. Le imprese di investimento comunitarie possono esercitare in Italia i servizi ammessi al mutuo riconoscimento senza stabilirvi succursali a condizione che la Banca d'Italia e la Consob siano stata e informata e dall'autorità dello Stato membro d'origine.

2. In caso di La modifica del contenuto delle informazioni contenute nella comunicazione di cui al comma 1, è preceduta da apposita comunicazione l'impresa di investimento notifica per iscritto la modifica in questione alla Banca d'Italia ed alla Consob da parte dell'autorità competente dello Stato membro d'origine prima di effettuare la modifica stessa.

Le modifiche apportate al presente articolo si pongono in linea con quelle predisposte per il precedente articolo.

Art. 2324
(Servizi non ammessi al mutuo riconoscimento)

1. La Consob, sentita la Banca d'Italia, autorizza l'esercizio, nel territorio della Repubblica, dei servizi disciplinati dal previsti ai sensi dell’art. 18, comma 5 del Testo Unico non ammessi al mutuo riconoscimento, da parte di imprese di investimento comunitarie.

2. Il rilascio dell'autorizzazione è subordinato alle seguenti condizioni:

a) effettivo svolgimento nello Stato membro d'origine, in base alle disposizioni ivi vigenti, dei servizi che l'impresa di investimento intende svolgere nel territorio della Repubblica;

b) presentazione di un programma di attività nel quale siano, in particolare, indicati i servizi che l'impresa di investimento intende prestare ed i relativi tipi di operazioni, ivi compresa l’illustrazione dei tipi delle operazioni previste, delle procedure adottate e dei tipi di servizi accessori che si intende esercitare nonché, in ogni caso, se i servizi stessi saranno prestati attraverso una succursale programma di attività,;

c) adozione di un assetto organizzativo e patrimoniale compatibile con il servizio da autorizzare.

3. La domanda di autorizzazione, sottoscritta dal legale rappresentante dell'impresa di investimento e in regola con la vigente normativa sull'imposta di bollo, è presentata alla Consob. Si applicano le disposizioni di cui all'articolo 7, commi 4 e 5, nonché l'articolo 1820.

4.... omissis....

5. La domanda deve indica re :

a) la denominazione sociale, la sede legale, la direzione generale ed i relativi numeri telefonici, di telex e di telefax;

b) i servizi che l'impresa intende prestare;

c) l'elenco dei documenti allegati.

65. La domanda di autorizzazione è corredata della seguente documentazione:

a) attestazione, rilasciata dall'autorità competente dello Stato membro d'origine, che l'impresa di investimento ivi svolge effettivamente e regolarmente i servizi per i quali è richiesta l 'autorizzazione, in base alle disposizioni vigenti in tale Stato;

b) programma di attività di cui al comma 2, lettera b), contenente, in ogni caso, la descrizione delle modalità di svolgimento dei servizi e di ricerca della clientela, redatto secondo lo schema Allegato n. 1;

c) relazione illustrativa dell’assetto organizzativo e patrimoniale adottato per lo svolgimento del servizio da autorizzare .

76. La Consob, sentita la Banca d'Italia, delibera sulla domanda entro il termine massimo di centoventi giorni. La delibera è comunicata all'impresa richiedente ed all' autorità dello Stato membro d'origine.

87. Trascorso il termine di centoventi giorni senza che la Consob abbia deliberato sulla domanda, la domanda stessa deve intendersi accolta.

9 8. La Consob e la Banca d'Italia comunicano all'impresa di investimento le condizioni, ivi comprese le norme di comportamento, secondo le quali, per motivi di interesse generale i servizi devono essere esercitati. Si applicano le disposizioni di cui agli articoli 911, commi 2 e 3, 10, 11, 12, 12, 13, 14 comma 1, lettere a), b), c) , d), ed e), e comma 2, 13, 14 e 18. 15, 16 e 20.

A seguito della piena coincidenza delle nozioni dei servizi e attività di investimento recate dal Testo Unico con quelle della disciplina comunitaria, il caso previsto dall’art. 24, comma 1, si potrebbe verificare nell’ipotesi in cui il Ministero dell’Economia, in attuazione di quanto previsto dall’art. 18, comma 5, del Testo Unico, individui nuovi servizi o attività di investimento.

La modifica rispetto al testo precedente è da ricondursi alla nuova formulazione dell’articolo 19, comma 1 del Testo Unico.

La previsione di un assetto organizzativo e patrimoniale compatibile con il servizio da autorizzare, posto che quest’ultimo è un servizio non ammesso al mutuo riconoscimento, è volta ad assicurare coerenza rispetto alla disciplina dettata per gli intermediari autorizzati nazionali.

PARTE VI
DISPOSIZIONI FINALI

Art. 2425
(Disposizioni finali)

1. Le disposizioni del presente Libro entrano in vigore il giorno successivo a quello di pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale.

2. Le disposizioni del presente Libro si applicano anche alle istruttorie in corso alla data della sua entrata in vigore.

3. 2. Nelle ipotesi di cui al comma 1 2, la Consob può chiedere la documentazione integrativa necessaria per l'istruttoria ed i termini per il compimento della stessa sono sospesi fino alla data di ricevimento da parte della Consob della documentazione completa.

4. Dalla data di entrata in vigore del presente Libro è abrogato il Regolamento n. 10418 del 1996.

Il comma 2 riproduce la previsione di disciplina transitoria già definita con la prima introduzione dell’attuale regolamento intermediari, utile nell’attuale contesto a consentire la prosecuzione delle istruttorie pendenti da parte della Consob nel nuovo contesto di riferimento.

MiFID + Livello 2

Nuovo Regolamento Intermediari

Commenti

Articolo 19
Norme di comportamento da rispettare al momento della prestazione di servizi di investimento ai clienti

2. Tutte le informazioni, comprese le comunicazioni di marketing, indirizzate dalle imprese di investimento a clienti o potenziali clienti sono corrette, chiare e non fuorvianti. Le comunicazioni di marketing sono chiaramente identificabili come tali.

3. Ai clienti o potenziali clienti vengono fornite in una forma comprensibile informazioni appropriate:

- sull'impresa di investimento e i relativi servizi,

- sugli strumenti finanziari e sulle strategie di investimento proposte; ciò dovrebbe comprendere opportuni orientamenti e avvertenze sui rischi associati agli investimenti relativi a tali strumenti o a determinate strategie di investimento,

- sulle sedi di esecuzione, e

- sui costi e gli oneri connessi

cosicché essi possano ragionevolmente comprendere la natura del servizio di investimento e del tipo specifico di strumenti finanziari che vengono loro proposti nonché i rischi ad essi connessi e, di conseguenza, possano prendere le decisioni in materia di investimenti con cognizione di causa. Tali informazioni possono essere fornite in formato standardizzato.

LIBRO III - Parte II- Titolo I INFORMAZIONI, COMUNICAZIONI PUBBLICITARIE E PROMOZIONALI, E CONTRATTI

Capo I

 Informazioni e comunicazioni pubblicitarie e promozionali

Art. 27
Requisiti generali delle informazioni

1. Tutte le informazioni, comprese le comunicazioni di marketing pubblicitarie e promozionali, indirizzate dalle imprese di investimento dagli intermediari a clienti o potenziali clienti sonodevono essere corrette, chiare e non fuorvianti. Le comunicazioni di marketing pubblicitarie e promozionali sono chiaramente identificabili come tali.

2. Gli intermediari forniscono Aai clienti o potenziali clienti, vengono fornite in una forma comprensibile,informazioni appropriate affinché essi possano ragionevolmente comprendere la natura del servizio di investimento e del tipo specifico di strumenti finanziari interessati ei rischi ad essi connessi e, di conseguenza, possano prendere le decisioni in materia di investimenti in modo consapevole. Tali informazioni, che possono essere fornite in formato standardizzato, si riferiscono:

a)su all'impresa di investimento e ai relativi servizi,;

b) suagli strumenti finanziari e su alle strategie di investimento proposte; ,ciò dovrebbe comprendere inclusi opportuni orientamenti e avvertenze sui rischi associati agli investimenti relativi a tali strumenti o a determinate strategie di investimento,;

c)sualle sedi di esecuzione, e

d) suai costi e gli oneri connessi.

cosicché essi possano ragionevolmente comprendere la natura del servizio di investimento e del tipo specifico di strumenti finanziari che vengono loro proposti nonché i rischi ad essi connessi e, di conseguenza, possano prendere le decisioni in materia di investimenti con cognizione di causa. Tali informazioni possono essere fornite in formato standardizzato.

Il riferimento nella stessa intitolazione a "comunicazioni pubblicitarie e promozionali" riprende la terminologia utilizzata dal nuovo TUF (attualmente in bozza), laddove, all’art. 21, comma 1, lett. c) si prescrive il dovere per i soggetti abilitati di "utilizzare comunicazioni pubblicitarie e promozionali corrette, chiare e non fuorvianti".

Il Titolo I (della Parte II del Libro III) è dedicato al tema delle "Informazioni" nella cui nozione sono comprese le stesse comunicazioni pubblicitarie e promozionali.

La materia è rimessa alla competenza regolamentare della CONSOB, sentita la Banca d’Italia, in ragione del nuovo comma 2, dell’art. 6, del TUF, che demanda alla Commissione, fra l’altro, il compito di disciplinare (lettera a) "1) gli obblighi informativi nella prestazione dei servizi e delle attività di investimento,... con particolare riferimento al grado di rischiosità di ciascun tipo specifico di prodotto finanziario e delle gestioni di portafoglio offerti, all’impresa e ai servizi prestati, alla salvaguardia degli strumenti finanziari o delle disponibilità liquide detenuti dall’impresa, ai costi, alle politiche di incentivi adottate e alle strategie di esecuzione degli ordini; 2) le modalità e i criteri da adottare nella diffusione di comunicazioni pubblicitarie e promozionali... ".

Con riferimento alla disciplina comunitaria, si rammenta che sulla materia intervengono anche i considerando nn. 5, 42 e 43 della direttiva di secondo livello.

Articolo 27
(Articolo 19, paragrafo 2, della direttiva 2004/39/CE)

Condizioni che le informazioni devono rispettare per essere corrette, chiare e non fuorvianti

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di assicurare che tutte le informazioni, comprese le comunicazioni di marketing, che esse indirizzano a clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio o che esse distribuiscono in modo tale per cui è probabile che siano da loro ricevute, soddisfino le condizioni di cui ai paragrafi da 2 a 8.

2. Le informazioni di cui al paragrafo 1 devono includere il nome dell’impresa di investimento.

Devono essere accurate ed in particolare non devono sottolineare gli eventuali vantaggi potenziali di un servizio di investimento o di uno strumento finanziario senza fornire anche un’indicazione corretta ed evidente di eventuali rischi rilevanti.

Devono essere sufficienti e presentate in modo da essere con ogni probabilità comprensibili per il componente medio del gruppo al quale sono dirette o dal quale saranno probabilmente ricevute.

Non devono mascherare, minimizzare od oscurare elementi, dichiarazioni o avvertenze importanti.

3. Quando le informazioni raffrontano servizi di investimento o accessori, strumenti finanziari o persone che prestano servizi di investimento o accessori, devono soddisfare le seguenti condizioni:

a) il raffronto deve avere un senso e deve essere presentato in modo corretto ed equilibrato;

b) le fonti di informazione utilizzate per il raffronto devono essere specificate;

c) i fatti e le ipotesi principali utilizzati per il raffronto devono essere indicati.

4. Quando le informazioni contengono un’indicazione dei risultati passati di uno strumento finanziario, di un indice finanziario o di un servizio di investimento, devono essere soddisfatte le condizioni seguenti:

a) tale indicazione non deve costituire l’elemento centrale della comunicazione;

b) le informazioni devono fornire dati appropriati sui risultati riguardanti i 5 anni immediatamente precedenti, o l’intero periodo durante il quale lo strumento finanziario è stato offerto, l’indice finanziario è stato creato o il servizio di investimento è stato fornito se inferiore a 5 anni, oppure riguardanti un periodo più lungo eventualmente deciso dall’impresa e in ogni caso tali dati devono essere basati su periodi completi di 12 mesi;

c) il periodo di riferimento e la fonte delle informazioni devono essere chiaramente indicati;

d) le informazioni devono contenere l’avviso evidente che i dati si riferiscono al passato e che i risultati passati non costituiscono un indicatore affidabile dei risultati futuri;

e) quando tale indicazione si basa su dati espressi in una valuta diversa da quella dello Stato membro nel quale il cliente al dettaglio o il potenziale cliente al dettaglio è residente, le informazioni devono indicare chiaramente di che valuta si tratta e avvertire che il rendimento può crescere o diminuire a seguito di oscillazioni del cambio;

f) quando l’indicazione è basata sui risultati lordi, deve essere comunicato l’importo delle commissioni, delle competenze o degli altri oneri.

5. Quando le informazioni includono o fanno riferimento a simulazioni di risultati passati, devono riguardare uno strumento finanziario o un indice finanziario e devono essere soddisfatte le condizioni seguenti:

a) le simulazioni dei risultati passati devono essere basate sui risultati passati reali di uno o più strumenti finanziari o indici finanziari che siano identici o soggiacenti allo strumento finanziario in questione;

b) per quanto riguarda i risultati passati reali di cui alla lettera a), devono essere soddisfatte le condizioni di cui al paragrafo 4, lettere da a) a c), e) e f);

c) le informazioni devono contenere l’avviso evidente che i dati si riferiscono a simulazioni dei risultati passati e che i risultati passati non costituiscono un indicatore affidabile dei risultati futuri.

6. Quando le informazioni contengono dati sui risultati futuri, devono essere soddisfatte le condizioni seguenti:

a) non devono basarsi su simulazioni di risultati passati o farvi riferimento;

b) devono basarsi su ipotesi ragionevoli supportate da dati obiettivi;

c) quando l’informazione è basata sui risultati lordi, deve essere comunicato l’importo delle commissioni, delle competenze o degli altri oneri;

d) devono contenere l’avviso evidente che tali previsioni non costituiscono un indicatore affidabile dei risultati futuri.

7. Quando le informazioni fanno riferimento ad un trattamento fiscale particolare, devono indicare in modo evidente che il trattamento fiscale dipende dalla situazione individuale di ciascun cliente e può essere soggetto a modifiche in futuro.

8. Le informazioni non devono utilizzare il nome di qualsiasi autorità competente in alcun modo che possa indicare o suggerire che tale autorità avalli o approvi i prodotti o i servizi dell’impresa di investimento.

Art. 28
Condizioni per informazioni corrette, chiare e non fuorvianti

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento Ai fini di cui all’articolo 27, comma 1, gli intermediari di assicurareno che tutte le informazioni, comprese le comunicazioni di marketing pubblicitarie e promozionali, che esse indirizzano rivolte a clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio o che esse distribuiscono in modo tale per cui è probabile che siano da loro ricevute, o probabilmente dagli stessi ricevute, soddisfino le condizioni di cui ai paragrafi da 2 a 8 al presente articolo.

2. Le informazioni:

a) di cui al paragrafo 1devono includereono il nome dell’impresa di investimento la denominazione dell’intermediario;

b) devono essere accurate ed in particolare non devono sottolineareno gli eventuali vantaggi potenziali di un servizio di investimento o di uno strumento finanziario senza fornire anche un’indicazione corretta ed evidente di eventuali rischi rilevanti;

c) devono essere sufficienti hanno un contenuto e sono presentate in modo da essere che siano con ogni probabilità comprensibili per il componente l’investitore medio del gruppo al quale sono dirette o dal quale saranno probabilmente ricevute;

d) non devono mascherare celano, minimizzareno od oscurare occultano elementi, dichiarazioni o avvertenze importanti.

3. Quando le informazioni raffrontano servizi di investimento o accessori, strumenti finanziari o persone soggetti che prestano servizi di investimento o accessori, esse devono soddisfareno le seguenti condizioni:

a) il raffronto deve avere un senso e deve essere è presentato in modo corretto ed equilibrato;

b) le fonti di informazione utilizzate per il raffronto devono essere sono specificate;

c) i fatti e le ipotesi principali utilizzati per il raffronto devono essere vengono indicati.

4. Quando le informazioni contengono un’indicazione dei risultati passati di uno strumento finanziario, di un indice finanziario o di un servizio di investimento, esse devono essere soddisfatteno le condizioni seguenti:

a) tale indicazione non deve costituiresce l’elemento centrale predominante della comunicazione;

b) le informazioni devono fornirescono dati appropriati sui risultati riguardanti:

b1) i 5cinque anni immediatamente precedenti, ovvero;

b2) l’intero periodo durante il quale lo strumento finanziario è stato offerto, l’indice finanziario è stato creato o il servizio di investimento è stato fornito se inferiore a 5 cinque anni, oppure

b3) riguardanti un periodo più lungo eventualmente deciso dall’impresa intermediario.

e i In ogni caso tali dati devono essere sono basati su periodi completi di 12 mesi;

c) il periodo di riferimento e la fonte delle informazioni devono essere sono chiaramente indicati;

d) le informazioni devono conteneregono l’avviso evidente che i dati si riferiscono al passato e che i risultati passati non costituiscono un indicatore sono indicativi affidabile dei risultati futuri di quelli futuri;

e) quando tale indicazione si basa su dati espressi in una valuta diversa da quella dello Stato membro comunitario nel quale il cliente al dettaglio o il potenziale cliente al dettaglio è residente, le informazioni devono indicareno chiaramente di che tale valuta si tratta e avvertireno che il rendimento può crescere aumentare o diminuire a seguito causa di oscillazioni del cambio;

f) quando l’indicazione è basata sui risultati lordi, deve essere viene comunicato l’importo delle commissioni, delle competenze o degli altri oneri.

5. Quando le informazioni includono o fanno riferimento a simulazioni di risultati passati elaborazioni basate su dati storici, esse devono riguardare uno strumento finanziario o un indice finanziario e devono essere soddisfatteno le condizioni seguenti:

a) le simulazioni dei risultati passati elaborazioni basate su dati storici devono essere sono basate sui risultati passati dati reali di uno o più strumenti finanziari o indici finanziari che siano identici o soggiacenti allo strumento finanziario in questione;

b) per quanto riguarda i risultati passati dati storici reali di cui alla lettera a), devono essere sono soddisfatte le condizioni di cui al paragrafo 4 comma 4, lettere da a), b), ac), e) e f);

c) le informazioni devono conteneregono l’avviso in forma evidente che i dati si riferiscono a simulazioni dei risultati passati elaborazioni basate su dati storici e che i risultati passati non costituiscono un indicatore affidabile sono indicativi dei risultati di quelli futuri.

6. Quando le informazioni contengono dati stime sui risultati futuri, esse devono essere soddisfatteno le condizioni seguenti:

a) non devono si basarsino né contengono riferimenti a su simulazioni proiezioni di risultati passati o farvi riferimento;

b) devono si basarsino su ipotesi ragionevoli supportate da dati obiettivi;

c) quando l’informazione è basata sui risultati lordi, deve essere viene comunicato l’importo delle commissioni, delle competenze o degli altri oneri;

d) devono contenere l’avviso evidente evidenziano che tali previsioni non costituiscono un indicatore affidabile dei risultati futuri.

7. Quando le informazioni fanno riferimento ad uno specifico trattamento fiscale particolare, devono esse indicareno in modo evidente che il trattamento fiscale dipende dalla situazione individuale di ciascun cliente e può essere soggetto a modifiche in futuro.

8. Le informazioni non devono possono utilizzare il nome di qualsiasi autorità competente in alcun modo che possa indicare o suggerire che tale l’autorità competente avalli a o approvia i prodotti o i servizi dell’impresa di investimento. oggetto dell’informazione.

Secondo il criterio generale adottato dalla stessa direttiva di livello 2 che si tratta di recepire, le norme proposte del nuovo Regolamento Intermediari della Consob chiariscono, volta per volta, se il proprio ambito di operatività e di prescrizione riguarda soltanto i "clienti al dettaglio" (o potenziali clienti al dettaglio) ovvero i "clienti" tout court, dovendosi intendere, in tale ultimo caso che la norma trovi applicazione sia rispetto ad un cliente al dettaglio sia dinnanzi ad un cliente professionale.

Si rammenta che sulla materia intervengono anche i considerando nn. 46 e 47 della direttiva di secondo livello.

Il riferimento alle comunicazioni "pubblicitarie e promozionali" riprende l’espressione utilizzata dal TUF sia al (nuovo) art. 6, comma 2, sia al (nuovo) art. 21. Il riferimento a tali modalità (e contenuti) di comunicazione, deve intendersi nel contesto, quale quello in queste sedi in trattazione, dei servizi di investimento e, quindi, di un rapporto intermediario/cliente sostanzialmente bilaterale.

Il riferimento di cui alla lett. e) allo "Stato comunitario" nel quale il cliente al dettaglio risiede (piuttosto che lo specifico riferimento all’Italia) discende dal fatto che il set delle regole disegnato trova applicazione nei confronti degli intermediari italiani anche quando operano in altro Stato UE in libera prestazione di servizi.

Articolo 30
(Articolo 19, paragrafo 3, primo trattino, della direttiva 2004/39/CE)

Informazioni sull’impresa di investimento e i suoi servizi destinate ai clienti al dettaglio e ai potenziali clienti al dettaglio

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire ai clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio le seguenti informazioni generali, laddove siano pertinenti:

a) il nome e l’indirizzo dell’impresa di investimento e i dettagli di contatto necessari per consentire al cliente di comunicare in modo efficace con l’impresa;

b) le lingue nelle quali il cliente può comunicare con l’impresa di investimento e ricevere da essa documenti e altre informazioni;

c) i metodi di comunicazione che devono essere utilizzati tra l’impresa di investimento e il cliente, anche, se pertinente, per l’invio e la ricezione di ordini;

d) una dichiarazione che l’impresa di investimento è autorizzata e il nome e l’indirizzo di contatto dell’autorità competente che l’ha autorizzata;

e) quando l’impresa di investimento opera tramite un agente collegato, una dichiarazione in tal senso in cui viene specificato lo Stato membro in cui tale agente è registrato;

f) la natura, la frequenza e le date delle relazioni sull’esecuzione del servizio che l’impresa di investimento presta al cliente conformemente all’articolo 19, paragrafo 8, della direttiva 2004/39/CE;

g) se l’impresa di investimento detiene strumenti finanziari o fondi di clienti, una descrizione sintetica delle misure adottate dall’impresa per assicurare la loro protezione, compresi i dati principali di qualsiasi sistema di indennizzo degli investitori o di garanzia dei depositi pertinente che si applichi all’impresa in virtù delle sue attività in uno Stato membro;

h) una descrizione, eventualmente in forma sintetica, della politica seguita dall’impresa in materia di conflitti di interesse conformemente all’articolo 22;

i) ogniqualvolta il cliente lo richieda, maggiori dettagli circa tale politica in materia di conflitti di interesse su un supporto durevole o tramite un sito Internet (qualora esso non costituisca un supporto durevole), purché le condizioni di cui all'articolo 3, paragrafo 2, siano soddisfatte.

2. Gli Stati membri assicurano che, quando le imprese di investimento forniscono il servizio di gestione del portafoglio, stabiliscano un metodo appropriato di valutazione e raffronto, come ad esempio un parametro di riferimento significativo, che sia basato sugli obiettivi di investimento del cliente e sui tipi di strumenti finanziari inclusi nel portafoglio del cliente, in modo da consentire al cliente al quale viene fornito il servizio di valutarne l’esecuzione da parte dell’impresa.

3. Gli Stati membri prescrivono che, quando le imprese di investimento propongono di fornire servizi di gestione del portafoglio ad un cliente al dettaglio o ad un potenziale cliente al dettaglio, forniscano al cliente, in aggiunta alle informazioni di cui al paragrafo 1, le informazioni seguenti, laddove pertinenti:

a) informazioni sul metodo e sulla frequenza di valutazione degli strumenti finanziari contenuti nel portafoglio del cliente;

b) i dettagli di eventuali deleghe della gestione discrezionale della totalità o di una parte degli strumenti finanziari o dei fondi contenuti nel portafoglio del cliente;

c) la descrizione di qualsiasi parametro di riferimento al quale verrà raffrontato il rendimento del portafoglio del cliente;

d) i tipi di strumenti finanziari che possono essere inclusi nel portafoglio del cliente e i tipi di operazioni che possono essere realizzate su tali strumenti, inclusi eventuali limiti;

e) gli obiettivi di gestione, il livello del rischio entro il quale il gestore può esercitare la sua discrezionalità ed eventuali specifiche restrizioni a tale discrezionalità.

Art. 29
Informazioni sull’impresa di investimento e i suoi servizi

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di intermediari fornire forniscono ai clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio le seguenti informazioni generali, laddove siano pertinenti:

a) il nome e l’indirizzo dell’impresa di investimento dell’intermediario e i dettagli di contatto necessari relativi recapiti per consentire al cliente di comunicare in modo efficace con l’impresa;

b) le lingue nelle quali il cliente può comunicare con l’impresa di investimento l’intermediario e ricevere da essa questo documenti e altre informazioni;

c) i metodi di comunicazione che devono essere utilizzati tra l’ impresa di investimento intermediario e il cliente, anche, se pertinente, per l’invio e la ricezione di ordini;

d) una dichiarazione che l’impresa di investimento l’intermediario è autorizzatao e il nome e l’indirizzo di contatto il recapito dell’autorità competente che l’ha autorizzatao;

e) quando l’impresa di investimento l’intermediario opera tramite un agente collegato in conformità all’articolo 23 della direttiva n. 2004/39/CE , una dichiarazione in tal senso in cui viene specificato lo Stato membro in cui tale agente è registrato;

f) la natura, la frequenza e le date delle relazioni sull’esecuzione del servizio che l’impresa di investimento presta al cliente conformemente all’articolo 19, paragrafo 8, della direttiva 2004/39/CE della documentazione da fornire all’investitore a rendiconto dell’attività svolta, di cui agli articoli da 53 a 56;

g) se l’impresa di investimento intermediario detiene strumenti finanziari o fondi somme di denaro di clienti, una descrizione sintetica delle misure adottate dall’impresa per assicurare la loro protezione tutela;

h) compresi i dati principali di qualsiasi il sistema di indennizzo degli investitori o di garanzia dei depositi pertinente, con una descrizione generale delle modalità di copertura dello stesso che si applichi all’impresa in virtù delle sue attività in uno Stato membro;

h) i) una descrizione, eventualmente anche in forma sintetica, della politica seguita dall’impresa in materia di conflitti di interesse conformemente all’articolo 22;

i) l)ogniqualvolta il cliente lo richieda, maggiori dettagli circa tale la politica in materia di conflitti di interesse su un supporto durevole duraturo o tramite un il sito Internet dell’intermediario (quando esso non costituisce un supporto durevole), purché le condizioni di cui all’articolo 3, paragrafo 2, 36, comma 2, siano soddisfatte.

2. Gli Stati membri assicurano che, quando le imprese di investimento forniscono Quando prestano il servizio di gestione deli portafoglio, gli intermediari stabiliscano adottano un metodo appropriato di valutazione e raffronto comparazione dei risultati della gestione, anche mediante indicazione di come ad esempio un parametro di riferimento significativo, che sia basato coerente sugli con gli obiettivi di investimento del cliente e e con su i tipi di strumenti finanziari inclusi nel portafoglio del cliente,in modo da consentire al cliente al quale viene fornito il servizio di valutarne l’esecuzione da parte dell’impresa. la valutazione del servizio prestato.

3. Gli Stati membri prescrivono che, qQuando le imprese di investimento gli intermediari propongono di fornire il servizio di gestione deli portafoglio ad un cliente al dettaglio o ad un potenziale cliente al dettaglio, forniscaono al cliente, in aggiunta alle informazioni di cui al paragrafo comma1, le informazioni seguenti, laddove pertinenti:

a) informazioni sul metodo e sulla frequenza di valutazione degli strumenti finanziari contenuti nel portafoglio del cliente;

b) i dettagli di eventuali deleghe della gestione con specificazione dell’ampiezza della delega discrezionale della totalità o di una parte degli strumenti finanziari o dei fondi contenuti nel portafoglio del cliente;

c) la descrizione di qualsiasi del parametro di riferimento al quale verrà raffrontato il rendimento del portafoglio del cliente;

d) i tipi di strumenti finanziari che possono essere inclusi nel portafoglio del cliente e i tipi di operazioni che possono essere realizzate su tali strumenti, inclusi eventuali limiti;

e) gli obiettivi di gestione, il livello del rischio entro il quale il gestore può esercitare la sua discrezionalità ed eventuali specifiche restrizioni a tale discrezionalità.

Ai fini di cui al comma 1, lett. f), è stata assunto a modello l’art. 30, comma 2, lett. d), del reg. n. 11522/1998 vigente.

Ai sensi della lett. i), la descrizione della conflicts of interest policy può essere resa in forma sintetica.

Articolo 32
(Articolo 19, paragrafo 3, primo trattino, della direttiva 2004/39/CE)

Requisiti di informazione concernenti la salvaguardia degli strumenti finanziari o dei fondi della clientela

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento che detengono strumenti finanziari o fondi appartenenti a clienti al dettaglio forniscano a tali clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio le informazioni di cui ai paragrafi da 2 a 7 laddove pertinenti.

2. L’impresa di investimento informa il cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio della possibilità, qualora esista, che gli strumenti finanziari o i fondi di tale cliente siano detenuti da un terzo per conto dell’impresa, nonché della responsabilità che essa si assume, conformemente al diritto nazionale applicabile, per qualsiasi atto od omissione di tale terzo e delle conseguenze che l’eventuale insolvenza di quest’ultimo determinerebbe per il cliente.

3. Quando gli strumenti finanziari del cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio possono, se consentito dal diritto nazionale, essere detenuti in un conto omnibus da un terzo, l’impresa di investimento informa il cliente di questo fatto e gli dà un avviso evidente circa i rischi che ne derivano.

4. Quando il diritto nazionale non consente che gli strumenti finanziari del cliente detenuti da un terzo siano identificati separatamente dagli strumenti finanziari di proprietà di tale terzo o dell’impresa d’investimento, l’impresa di investimento informa il cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio di questo fatto e dà un avviso evidente circa i rischi che ne derivano.

5. Quando i conti che contengono strumenti finanziari o fondi appartenenti al cliente o potenziale cliente sono o saranno soggetti ad un ordinamento giuridico diverso da quello di uno Stato membro, l’impresa di investimento informa tale cliente o potenziale cliente di tale fatto ed indica in che misura i diritti del cliente o potenziale cliente relativi a tali strumenti finanziari o fondi possano differire di conseguenza.

6. L’impresa di investimento informa il cliente circa l’esistenza e i termini di eventuali diritti di garanzia o privilegi che l’impresa detiene o potrebbe detenere sugli strumenti finanziari o fondi del cliente, o di eventuali diritti di compensazione che essa detiene in relazione ad essi. Laddove applicabile, informa il cliente del fatto che un depositario può avere un diritto di garanzia o privilegio o diritto di compensazione in relazione a tali strumenti o fondi.

7. L’impresa di investimento, prima di realizzare operazioni di finanziamento tramite titoli utilizzando strumenti finanziari da essa detenuti per conto di un cliente al dettaglio o di utilizzare altrimenti tali strumenti finanziari per proprio conto o per conto di un altro cliente, fornisce al cliente al dettaglio in tempo utile prima dell’utilizzo di tali strumenti, su un supporto durevole, informazioni chiare, complete ed accurate sugli obblighi e sulle responsabilità che l’utilizzo di tali strumenti finanziari comporta per l’impresa di investimento, comprese le condizioni di restituzione degli strumenti, e sui rischi che ne derivano.

Art. 30
Informazioni concernenti la salvaguardia degli strumenti finanziari e delle somme di denaro della clientela

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento intermediari che detengono strumenti finanziari o fondi somme di denaro appartenenti a clienti al dettaglio forniscaono a tali clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio le informazioni di cui ai paragrafi commi seguenti, da 2 a 7 ladd ove pertinenti.

2. L’impresa di investimento Gli intermediari informa no il cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio della eventuale possibilità, qualora esista, che gli strumenti finanziari o i fondi le somme di denaro di tale cliente siano detenuti da un terzo per conto dell’impresa intermediario, nonché della responsabilità che essai si assumeono, conformemente al diritto nazionale applicabile, per qualsiasi atto od omissione di tale del terzo medesimo e delle conseguenze che l’eventuale insolvenza di quest’ultimo determinerebbe per il cliente.

3. Quando gli strumenti finanziari del cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio possono, se consentito dal diritto nazionale, essere detenuti in un "conto omnibus "da un terzo, l’impresa di investimento gli intermediari informano il cliente di questo fatto e gli dà forniscono un avviso evidente circa i rischi che ne derivano.

4. Quando il diritto nazionale non consente che gli strumenti finanziari del cliente detenuti da un terzo siano identificati separatamente dagli strumenti finanziari di proprietà di tale terzo o dell’impresa d’investimento, l’impresa di investimento informa il cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio di questo fatto e dà un avviso evidente circa i rischi che ne derivano.

5. 4. Quando i conti che contengono strumenti finanziari o fondi somme di denaro appartenenti al cliente o potenziale cliente sono possono o potranno essere o saranno soggetti ad un ordinamento giuridico diverso da quello di uno Stato membro extracomunitario, l’impresa di investimento gli intermediari forniscono informativa tale cliente o potenziale cliente di tale fatto circostanza ed indicano in che misura i diritti del cliente o potenziale cliente relativi a tali strumenti finanziari o fondi somme di denaro possano differire di conseguenza esserne influenzati.

6 5. L’impresa di investimento Gli intermediari informano il cliente circa l’esistenza e i termini di eventuali diritti di garanzia o privilegi che l’impresa detiene o potrebbe detenere intermediario medesimo, o il subdepositario, vanta o può vantare sugli strumenti finanziari o fondi sulle somme di denaro del cliente, o di eventuali diritti di compensazione che essa detiene esistenti in relazione ad essi. Laddove applicabile, informa il cliente del fatto che un depositario può avere un diritto di garanzia o privilegio o diritto di compensazione in relazione a tali strumenti o fondi.

7 6. L’impresa di investimento, Gli intermediari prima di realizzare operazioni di finanziamento tramite titoli utilizzando strumenti finanziari da essa detenuti per conto di un cliente al dettaglio o di utilizzare,per proprio conto o per conto di un altro cliente,altrimenti tali strumenti finanziari detenuti per conto di un cliente al dettaglio, fornisceono al cliente al dettaglio allo stesso in tempo utile prima dell’utilizzo di tali strumenti, su un supporto durevole duraturo, informazioni chiare, complete ed accurate sugli obblighi e sulle responsabilità che l’utilizzo di tali strumenti finanziari comporta per l’impresa di investimento intermediario, comprese le condizioni di restituzione degli strumenti, e sui rischi che ne derivano.

Le disposizioni dell’art. 30 sottoposto non possono che presupporre la disciplina "sostanziale" della "salvaguardia degli strumenti finanziari e delle somme di denaro di pertinenza della clientela", che è rimessa alla competenza della Banca d’Italia (sentita la CONSOB), ex art. 6, comma 1, lett. b, del TUF.

Nel presupposto dell’operatività dei principi di "separazione patrimoniale" di cui all’art. 22 del TUF la disposizione di cui al paragrafo 4 della direttiva di "L2" potrebbe non operare.

Articolo 31
(Articolo 19, paragrafo 3, secondo trattino, della direttiva 2004/39/CE)

Informazioni sugli strumenti finanziari

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire ai clienti o potenziali clienti una descrizione generale della natura e dei rischi degli strumenti finanziari, tenendo conto in particolare della classificazione del cliente come cliente al dettaglio o cliente professionale. Tale descrizione deve spiegare le caratteristiche del tipo specifico di strumento interessato, nonché i rischi propri a tale tipo di strumento, in modo sufficientemente dettagliato da consentire al cliente di adottare decisioni di investimento informate.

2. La descrizione dei rischi include, laddove pertinente per il tipo specifico di strumento interessato e lo status e il livello di conoscenza del cliente, i seguenti elementi:

a) i rischi connessi a tale tipo di strumento finanziario, compresa una spiegazione dell’effetto leva e della sua incidenza, nonché il rischio di perdita totale dell’investimento;

b) la volatilità del prezzo di tali strumenti ed eventuali limiti del mercato disponibile per tali strumenti;

c) il fatto che un investitore potrebbe assumersi, a seguito di operazioni su tali strumenti, impegni finanziari e altre obbligazioni aggiuntive, comprese eventuali passività potenziali, oltre al costo di acquisizione degli strumenti;

d) eventuali requisiti di margine od obbligazioni analoghe applicabili a strumenti di tale tipo.

Gli Stati membri possono specificare i termini precisi, o il contenuto, della descrizione dei rischi di cui al presente paragrafo.

3. Se l’impresa di investimento fornisce ad un cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio informazioni in merito ad uno strumento finanziario che è oggetto di un’offerta corrente al pubblico ed in relazione a tale offerta è stato pubblicato un prospetto conformemente alla direttiva 2003/71/CE, tale impresa comunica al cliente o potenziale cliente dove tale prospetto è a disposizione del pubblico.

4. Quando è probabile che i rischi connessi con uno strumento finanziario composto da due o più strumenti o servizi finanziari diversi siano superiori ai rischi connessi alle singole componenti, l’impresa di investimento fornisce una descrizione adeguata delle componenti di tale strumento e del modo in cui la loro interazione accresce i rischi.

5. Nel caso di strumenti finanziari che incorporano una garanzia di un terzo, le informazioni relative a tale garanzia includono dettagli sufficienti sul garante e sulla garanzia, affinché il cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio possa compiere una valutazione corretta della garanzia.

Art. 31
Informazioni sugli strumenti finanziari

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di intermediari fornirescono ai clienti o potenziali clienti una descrizione generale della natura e dei rischi degli strumenti finanziari trattati, tenendo conto in particolare della classificazione del cliente come cliente al dettaglio o cliente professionale. Tale La descrizione deve spiegare illustra le caratteristiche del tipo specifico di strumento interessato, nonché i rischi propri a di tale tipo di strumento, in modo sufficientemente dettagliato da consentire al cliente di adottare decisioni di investimento informate.

2. La descrizione dei rischi include, laddove pertinente per il tipo specifico di strumento interessato e lo status e il livello di conoscenza del cliente, i seguenti elementi:

a) i rischi connessi a tale tipo di strumento finanziario, compresa una spiegazione dell’effetto leva e della sua incidenza, nonché il rischio di perdita totale dell’investimento;

b) la volatilità del prezzo di tali strumenti ed eventuali limiti del mercato disponibile di liquidabilità dei medesimi per tali strumenti ;

c) il fatto che un investitore potrebbe assumersi, a seguito di operazioni su tali strumenti, impegni finanziari e altre obbligazioni aggiuntive, comprese eventuali passività potenziali, ulteriori rispetto oltre al costo di acquisizione degli strumenti;

d) eventuali requisiti di margineatura od obbligazioni analoghe applicabili a tali strumenti di tale tipo.

Gli Stati membri possono specificare i termini precisi, o il contenuto, della descrizione dei rischi di cui al presente paragrafo.

3. Se l’impresa di investimento intermediario fornisce ad un cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio informazioni in merito ad uno strumento finanziario che è oggetto di un’offerta corrente al pubblico in corso ed in relazione a tale offerta è stato pubblicato un prospetto conformemente alla direttiva 2003/71/CE agli articoli 94 e seguenti del Testo Unico, tale impresa l’intermediario medesimo comunica al cliente o potenziale cliente dove tale le modalità per ottenere il prospetto è a disposizione del pubblico.

4. Quando è probabile che i rischi connessi con uno strumento finanziario o con un’operazione finanziaria composto che combinano tra loro da due o più strumenti o servizi finanziari diversi siano superiori ai rischi connessi alle singole componenti, l’impresa di investimento intermediario fornisce una descrizione adeguata delle singole componenti di tale strumento e del modo in cui la loro interazione accresce i rischi.

5. Nel caso di strumenti finanziari o servizi di investimento che incorporano una garanzia di un terzo, le informazioni relative a tale garanzia includono dettagli sufficienti sul garante e sulla garanzia, affinché il cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio possa compiere una valutazione corretta della garanzia.

Il recepimento della fonte comunitaria nell’area toccata dall’art. 31 in commento tiene conto della scelta già avanzata dalla stessa legge comunitaria 2006 (legge n. 13/2007), la quale, ai sensi di uno specifico emendamento rispetto al testo preliminare discusso, ha, fra l’altro, delegato il Governo ad attribuire alla CONSOB (sentita Banca d’Italia) il potere di disciplinare con regolamento... "gli obblighi di informazione, con particolare riferimento al grado di rischiosità di ciascun tipo specifico di prodotti finanziari ...".

Si rammenta che sulla materia intervengono anche i considerando nn. 45 e 52 della direttiva di secondo livello.

Rispetto alla traduzione testuale della fonte comunitaria si è inteso nel comma 4 cogliere la ratio della disposizione contemplando anche il caso di "operazioni finanziarie" frutto della combinazione di uno o più strumenti finanziari o servizi finanziari, anche alla luce dell’esperienza di vigilanza maturata negli anni scorsi.

Parallelamente a quanto previsto al comma 4, al comma 5 si è inteso cogliere la ratio della disposizione comunitaria contemplando espressamente il caso di servizi di investimento "che incorporano una garanzia" al fine di chiarire, ad esempio, la riferibilità della norma alla realtà delle "gestioni accompagnate da una garanzia", a cui di recente la Commissione ha dedicato una articolata Comunicazione (n. 5051791, del 22.07.2005).

Articolo 33
(Articolo 19, paragrafo 3, quarto trattino, della direttiva 2004/39/CE)

Informazioni sui costi e sugli oneri connessi

Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire ai loro clienti al dettaglio e potenziali clienti al dettaglio informazioni sui costi e sugli oneri connessi comprendenti, laddove pertinenti, i seguenti elementi:

a) il prezzo totale che il cliente deve pagare in relazione allo strumento finanziario o al servizio di investimento o accessorio, comprese tutte le competenze, le commissioni, gli oneri e le spese connesse, e tutte le imposte che verranno pagate tramite l’impresa di investimento o, se non può essere indicato un prezzo esatto, la base per il calcolo del prezzo totale cosicché il cliente possa verificarla;

b) quando una parte qualsiasi del prezzo totale di cui alla lettera a) deve essere pagata o è espressa in valuta estera, l’indicazione di tale valuta, nonché dei tassi e delle spese di cambio applicabili;

c) l’indicazione della possibilità che emergano altri costi per il cliente, comprese eventuali imposte, in relazione alle operazioni connesse allo strumento finanziario o al servizio di investimento, che non sono pagati tramite l’impresa di investimento o imposti da essa;

d) le modalità per il pagamento o altra prestazione.

Ai fini della lettera a), le commissioni applicate dall’impresa vengono scomposte in ciascun caso in voci distinte.

Art. 32
Informazioni sui costi e sugli oneri

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento intermediari di fornirescono ai loro clienti al dettaglio e potenziali clienti al dettaglio informazioni sui costi e sugli oneri connessi alla prestazione dei servizi, comprendenti, laddove pertinenti, i seguenti elementi:

a) il prezzo totale che il cliente deve pagare in relazione allo strumento finanziario o al servizio di investimento o accessorio, comprese tutte le competenze, le commissioni, gli oneri e le spese connesse, e tutte le imposte che verranno pagate tramite l’impresa di investimento l’intermediario o, se non può essere indicato un prezzo esatto, la base per il calcolo del prezzo totale cosicché il cliente possa verificarla;

b) quando una parte qualsiasi del prezzo totale di cui alla lettera a) deve essere pagata o è espressa in valuta estera, l’indicazione di tale valuta, nonché dei tassi e delle spese di cambio applicabili;

c) l’indicazione della possibilità che emergano altri costi per il cliente, comprese eventuali imposte, in relazione alle operazioni connesse allo strumento finanziario o al servizio di investimento, che non sono pagati tramite l’impresa di investimento intermediario o imposti da essa o;

d) le modalità per il pagamento o altra prestazione .

Ai fini della lettera a), le commissioni applicate dall’impresa intermediario vengono scomposte in ciascun caso in voci distinte in ogni caso indicate separatamente.

Si rammenta che sulla materia interviene anche il considerando n. 53 della direttiva di secondo livello.

Articolo 34
(Articolo 19, paragrafo 3, secondo e quarto trattino, della direttiva 2004/39/CE)

Informazioni redatte conformemente alla direttiva 85/611/CEE

1. Gli Stati membri assicurano che, per quanto riguarda le quote di organismi di investimento collettivo soggetti alla direttiva 85/611/CEE, si consideri che un prospetto semplificato conforme all’articolo 28 di tale direttiva fornisca informazioni appropriate ai fini dell’articolo 19, paragrafo 3, secondo trattino, della direttiva 2004/39/CE.

2. Gli Stati membri assicurano che, per quanto riguarda le quote di organismi di investimento collettivo soggetti alla direttiva 85/611/CEE, si consideri che un prospetto semplificato conforme all’articolo 28 di tale direttiva fornisca informazioni appropriate ai fini dell’articolo 19, paragrafo 3, quarto trattino, della direttiva 2004/39/CE rispetto ai costi e agli oneri connessi propri all’OICVM, incluse le commissioni di entrata e uscita.

Art. 33
Informazioni su OICR armonizzati

1. Gli Stati membri assicurano che, per quanto riguarda le quote di organismi di investimento collettivo soggetti alla direttiva 85/611/CEE, si consideri che un prospetto semplificato conforme all’articolo 28 di tale direttiva fornisca informazioni appropriate ai fini dell’articolo 19, paragrafo 3, secondo trattino, della direttiva 2004/39/CE.

2. Gli Stati membri assicurano che, per quanto riguarda le quote di organismi di investimento collettivo soggetti alla direttiva 85/611/CEE, si consideri che un prospetto semplificato conforme all’articolo 28 di tale direttiva fornisca informazioni appropriate ai fini dell’articolo 19, paragrafo 3, quarto trattino, della direttiva 2004/39/CE rispetto ai costi e agli oneri connessi propri all’OICVM, incluse le commissioni di entrata e uscita.

1. Un prospetto semplificato relativo a parti di OICR armonizzati redatto in conformità alle pertinenti disposizioni è idoneo ad adempiere agli obblighi informativi previsti dall’articolo 31, nonché dall’articolo 32, limitatamente ai costi ed agli oneri propri dell’OICR, incluse le commissioni di entrata e uscita.

Si rammenta che sulla materia intervengono anche i considerando nn. 54 e 55 della direttiva di secondo livello.

E’ opportuno evidenziare come il "prospetto semplificato" sia idoneo ad adempiere agli obblighi informativi dell’intermediario sui costi e sugli oneri, limitatamente a "costi e oneri" propri dell’OICR. Conseguentemente, come pure chiarito dal 55° considerando della direttiva di L2, permane il relativo obbligo informativo in relazione ai costi e oneri connessi alla prestazione del servizio di investimento da parte dello stesso intermediario.

Articolo 29
(Articolo 19, paragrafo 3, della direttiva 2004/39/CE)

Obblighi generali di informazione nei confronti dei clienti

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire al cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio, in tempo utile prima che tale cliente o potenziale cliente sia vincolato da qualsiasi accordo per la prestazione di servizi di investimento o accessori, o prima della prestazione di tali servizi qualora essa sia precedente, le seguenti informazioni:

a) i termini di qualsiasi accordo del tipo suddetto;

b) le informazioni di cui all’articolo 30 riguardanti tale contratto o tali servizi di investimento o accessori.

2. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire le informazioni di cui agli articoli da 30 a 33 ai clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio in tempo utile prima della prestazione di servizi di investimento o accessori a tali clienti.

3. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire ai clienti professionali le informazioni di cui all’articolo 32, paragrafi 5 e 6, in tempo utile prima della prestazione del servizio in questione.

4. Le informazioni di cui ai paragrafi da 1 a 3 vengono fornite su un supporto durevole o tramite un sito Internet (quando esso non costituisce un supporto durevole), purché le condizioni di cui all’articolo 3, paragrafo 2, siano soddisfatte.

5. In deroga ai paragrafi 1 e 2, gli Stati membri consentono alle imprese di investimento, nelle circostanze seguenti, di fornire al cliente al dettaglio le informazioni di cui al paragrafo 1 immediatamente dopo che tale cliente sia vincolato da qualsiasi contratto per la prestazione di servizi di investimento o accessori e le informazioni di cui al paragrafo 2 immediatamente dopo l’inizio della prestazione del servizio:

a) l’impresa non ha potuto rispettare i termini specificati ai paragrafi 1 e 2 in quanto, su richiesta del cliente, l’accordo è stato concluso utilizzando un mezzo di comunicazione a distanza che impedisce all’impresa di fornire le informazioni conformemente al paragrafo 1 o 2;

b) in tutti i casi in cui l’articolo 3, paragrafo 3, della direttiva 2002/65/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 23 settembre 2002, concernente la commercializzazione a distanza di servizi finanziari ai consumatori e che modifica la direttiva 90/619/CEE del Consiglio e le direttive 97/7/CE e 98/27/CE, non prescrive altrimenti, l’impresa di investimento adempie agli obblighi di cui al predetto articolo in relazione al cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio, agendo come se tale cliente o potenziale cliente fosse un «consumatore» e l’impresa di investimento fosse un «fornitore» ai sensi della predetta direttiva.

6. Gli Stati membri assicurano che l’impresa di investimento notifichi al cliente in tempo utile qualsiasi modifica rilevante delle informazioni fornite in virtù degli articoli da 30 a 33 che sia pertinente per un servizio che l’impresa fornisce a tale cliente. Tale notifica viene fatta su un supporto durevole, se le informazioni alle quali si riferisce vengono fornite su un supporto durevole.

7. Gli Stati membri richiedono alle imprese di investimento di assicurarsi che le informazioni contenute nelle comunicazioni di marketing siano conformi a quelle che l’impresa fornisce ai clienti nel quadro della prestazione di servizi di investimento e accessori.

8. Gli Stati membri assicurano che, quando una comunicazione di marketing contiene un’offerta o un invito della seguente natura e specifica le modalità di risposta o include un modulo attraverso il quale può essere data una risposta, essa includa le informazioni di cui agli articoli da 30 a 33 che siano rilevanti per tale offerta o invito:

a) offerta a concludere un accordo in relazione ad uno strumento finanziario o servizio di investimento o accessorio con qualsiasi persona che risponda alla comunicazione;

b) invito a qualsiasi persona che risponda alla comunicazione a fare un’offerta per concludere un accordo in relazione ad uno strumento finanziario o servizio di investimento o accessorio.

Tuttavia il primo comma non si applica se, per rispondere ad un’offerta o ad un invito contenuti nella comunicazione di marketing, il potenziale cliente al dettaglio deve far riferimento ad uno o più altri documenti, che, singolarmente o congiuntamente, contengono tali informazioni.

Art. 34
Modalità e termini delle informazioni

1. Ai fini di cui all’articolo 27, comma 2, gli intermediari si attengono alle disposizioni del presente articolo.

2. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire gli intermediari forniscono al cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio, in tempo utile prima che tale cliente o potenziale cliente sia vincolato da qualsiasi accordo contratto per la prestazione di servizi di investimento o accessori, o prima della prestazione di tali servizi qualora essa sia precedente, le seguenti informazioni: concernenti

a) i termini di qualsiasi accordo del tipo suddetto del contratto;.

b) le informazioni di cui all’articolo 30 riguardanti tale contratto o tali servizi di investimento o accessori.

3. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire Gli intermediari forniscono le informazioni di cui agli articoli da 30 a 33 da 29 a 32 ai clienti al dettaglio o potenziali clienti al dettaglio in tempo utile prima della prestazione di servizi di investimento o accessori a tali clienti.

4. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di fornire Gli intermediari forniscono ai clienti professionali le informazioni di cui all’articolo 32 30, paragrafi commi 54e 65, in tempo utile prima della prestazione del servizio in questione interessato.

5. Le informazioni di cui ai paragrafi da 1 a 3 commi 2, 3 e 4 vengono fornite su un supporto durevole duraturo o tramite un il sito Internet dell’intermediario (quando esso non costituisce un supporto durevole), purché le condizioni di cui all’articolo 3, paragrafo 2, 36, comma 2, siano soddisfatte.

5 In deroga ai paragrafi 1 e 2gli Stati membri consentono alle imprese di investimento, nelle circostanze seguenti, di fornire al cliente al dettaglio le informazioni di cui al paragrafo 1 immediatamente dopo che tale cliente sia vincolato da qualsiasi contratto per la prestazione di servizi di investimento o accessori e le informazioni di cui al paragrafo 2 immediatamente dopo l’inizio della prestazione del servizio:

a) l’impresa non ha potuto rispettare i termini specificati ai paragrafi 1 e 2 in quanto, su richiesta del cliente, l’accordo è stato concluso utilizzando un mezzo di comunicazione a distanza che impedisce all’impresa di fornire le informazioni conformemente al paragrafo 1 o 2;

b) in tutti i casi in cui l’articolo 3, paragrafo 3, della direttiva 2002/65/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 23 settembre 2002, concernente la commercializzazione a distanza di servizi finanziari ai consumatori e che modifica la direttiva 90/619/CEE del Consiglio e le direttive 97/7/CE e 98/27/CE, non prescrive altrimenti, l’impresa di investimento adempie agli obblighi di cui al predetto articolo in relazione al cliente al dettaglio o potenziale cliente al dettaglio, agendo come se tale cliente o potenziale cliente fosse un «consumatore» e l’impresa di investimento fosse un «fornitore» ai sensi della predetta direttiva .

6. Gli Stati membri assicurano che l’impresa di investimento intermediari notifichiano al cliente in tempo utile qualsiasi modifica rilevante delle informazioni fornite in virtù ai sensi degli articoli da 30 a 33 da 29 a 32 che sia pertinente per un servizio che l’impresa fornisce a tale cliente. Tale La notifica viene fatta su un supporto durevole duraturo, se le informazioni alle quali si riferisce vengono erano state fornite su un supporto durevole duraturo.

7. Gli Stati membri richiedono alle imprese di investimento di intermediari assicurarsino che le informazioni contenute nelle comunicazioni di marketing pubblicitarie e promozionali siano conformi a quelle che l’impresa fornisce ai clienti nel quadro della prestazione di servizi di investimento e accessori.

8. Gli Stati membri assicurano che, qQuando una comunicazione di marketing pubblicitaria o promozionale contiene un’offerta o un invito della seguente natura di cui alle successive lett. a) e b) e specifica le modalità di risposta o include un modulo attraverso il quale può essere data una risposta, essa includa e le informazioni di cui agli articoli da 30 a 33 da 29 a 32che siano rilevanti per tale offerta o invito:

a) offerta a concludere un accordo contratto in relazione ad uno strumento finanziario o servizio di investimento o accessorio con qualsiasi persona che risponda alla comunicazione;

b) invito a qualsiasi persona che risponda alla comunicazione a fare un’offerta per concludere un accordo in relazione ad uno strumento finanziario o servizio di investimento o accessorio.

Tuttavia9. iIl primo comma 8 non si applica se, per rispondere ad un’offerta o ad un invito contenuti nella comunicazione di marketing promozionale, il potenziale cliente al dettaglio deve far riferimento ad uno o più altri documenti, che, singolarmente o congiuntamente, contengono tali informazioni.

Gli interventi evidenziati rispetto al modello comunitario trovano ragione, essenzialmente, nel fatto che nell’ordinamento nazionale dei contratti, in genere, e nella disciplina di settore (art. 23 del TUF) il contratto (normalmente in forma scritta per il cliente al dettaglio) non può che precedere la prestazione del servizio. Parimenti le "condizioni contrattuali" non possono essere oggetto di pattuizione "successiva" alla conclusione del contratto.

La norma (comma 3) non preclude la possibilità che, ove possibile, le informazioni dovute possano essere fornite contestualmente alla conclusione del contratto, fermo restando che occorre lasciare al cliente il tempo necessario ad assimilare quanto comunicato.

Il tema prospettato dal paragrafo 5 dell’art. 29 della direttiva di "livello 2" si inserisce in un’area presidiata, nell’ordinamento nazionale, da fonte di rango primario costituita dall’art. 10, comma 2, del d.lgs. n. 190/2005, emanato in recepimento della direttiva n. 2002/65/CE in materia di vendite a distanza di servizi finanziari ai consumatori. Ai sensi del citato art. 10, comma 2, del d.lgs n. 190/2005, " il fornitore ottempera all’obbligo di cui al comma 1 [comunicazioni delle condizioni contrattuali e delle informazioni prima della conclusione del contratto] subito dopo la conclusione del contratto a distanza, se quest’ultimo è stato concluso su richiesta del consumatore utilizzando una tecnica di comunicazione a distanza che non consente di trasmettere le condizioni contrattuali né le informazioni ai sensi del comma 1".

Si rammenta che sulla materia intervengono anche i considerando nn. 41, 48, 49 e 50 della direttiva di secondo livello.

Articolo 28
(Articolo 19, paragrafo 3, della direttiva 2004/39/CE)

Informazioni riguardanti la classificazione dei clienti

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento notifichino ai nuovi clienti e ai clienti esistenti che l’impresa di investimento ha classificato di recente, come richiesto dalla direttiva 2004/39/CE, la loro classificazione in qualità di cliente al dettaglio, cliente professionale o controparte qualificata conformemente alla predetta direttiva.

2. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento informino i clienti, su un supporto durevole, circa l’eventuale diritto a richiedere una diversa classificazione e circa gli eventuali limiti che ne deriverebbero sotto il profilo della tutela del cliente.

3. Gli Stati membri autorizzano le imprese di investimento, le quali possono agire o su loro iniziativa o su richiesta del cliente:

a) a trattare come cliente professionale o cliente al dettaglio un cliente che potrebbe essere altrimenti classificato come controparte qualificata ai sensi dell’articolo 24, paragrafo 2, della direttiva 2004/39/CE;

b) a trattare come cliente al dettaglio un cliente che è considerato come cliente professionale ai sensi dell’allegato II, parte I, della direttiva 2004/39/CE.

Art. 35
Informazioni riguardanti la classificazione dei clienti

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento notifichino Gli intermediari comunicano su supporto duraturo ai nuovi clienti e ai clienti esistenti che l’impresa di investimento ha classificato di recente, come richiesto dalla direttiva 2004/39/CE,la loro classificazione in qualità di cliente al dettaglio, cliente professionale o controparte qualificata conformemente alla predetta direttiva.

2. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento Gli intermediari informino informano i clienti, su un supporto durevole duraturo, circa l’eventuale diritto a richiedere una diversa classificazione e circa gli eventuali limiti che ne deriverebbero sotto il profilo della tutela del cliente.

3. Gli Stati membri autorizzano le imprese di investimento, Gli intermediari le quali possono, agire o su loro iniziativa o su richiesta del cliente:

a) a trattare come cliente professionale o cliente al dettaglio un cliente che potrebbe essere altrimenti classificato come controparte qualificata ai sensi dell’articolo 24, paragrafo 2, della direttiva 2004/39/CE; 6, comma 2-quater, lettera b), numeri 1), 2), 3) e 5), del Testo Unico;

b) a trattare come cliente al dettaglio un cliente che è considerato come cliente professionale ai sensi dell’allegato II, parte I, della direttiva 2004/39/CE di diritto.

Il riferimento alla comunicazione su "supporto duraturo" deriva dalla necessità di dare coerenza al combinato disposto del comma 1 e del comma 2, della disposizione in commento, considerato anche che la direttiva di livello 2 al par. 1, dell’articolo 28, pur non parlando espressamente di "supporto duraturo" tuttavia utilizza il termine "notify", che sottende un indubbio "formalismo", anche nell’interesse dell’intermediario, nella comunicazione.

Alcuni ulteriori commenti si rendono opportuni nella prospettiva della disciplina transitoria.

Il recepimento della MiFID determina, in Italia, il passaggio da un sistema nel quale i clienti sono classificati in due categorie ad uno basato sulla tripartizione degli stessi. In particolare l'ordinamento nazionale attualmente vigente, ispirandosi al principio della graduazione delle tutele, distingue tra clienti classificati come "operatori qualificati" (art. 31 del regolamento intermediari) - beneficiari di tutele limitate nella prestazione dei servizi - e ogni altro cliente (per brevità, clienti "retail").

In termini sostanziali è possibile individuare, tra gli operatori qualificati, un’ulteriore distinzione: soggetti classificati in tale categoria sulla base di una valutazione astratta del regolamento intermediari (ad esempio, soggetti già operanti in ambito finanziario; qualificati "di diritto") e soggetti così classificabili sulla base di una dichiarazione espressa relativa al possesso di competenza ed esperienza in materia di operazioni in strumenti finanziari.

Commento ad art. 35 segue

L'ordinamento comunitario in via di trasposizione prevede tre categorie di clienti: i clienti professionali, le controparti qualificate (definite esplicitamente quali clienti dal 40° considerando della MiFID) e i clienti al dettaglio (individuati in via "residuale"). Sono inoltre disciplinati i passaggi tra le diverse categorie.

I clienti professionali si distinguono tra quelli (" di diritto") collocati nella categoria in base ad una valutazione astratta del legislatore comunitario (l'elenco include anche le imprese di grandi dimensioni) e i soggetti che possono invece richiedere tale classificazione ("su richiesta"). La classificazione "su richiesta" richiede una valutazione di carattere sostanziale delle caratteristiche del cliente e della sua idoneità ad essere classificato tra i "clienti professionali": la classificazione può essere operata anche per singoli servizi o strumenti.

Le "controparti qualificate"(così definite solo in relazione a specifici servizi - cfr, sul punto, il nuovo art. 58) si distinguono tra soggetti classificati nella categoria dalla MiFID e soggetti che, sulla base di un eventuale esercizio di un' opzione da parte degli Stati membri, soddisfano requisiti predeterminati (art. 24, par. 3 della MiFID e art. 50 della direttiva di L2). L’art. 6, comma 2-quater, prevede che l’esercizio dell’opzione in parola sia demandato, in Italia, alla CONSOB, sentita la Banca d’Italia.

Si schematizza nel seguito la classificazione dei clienti nel sistema nazionale vigente e in quello futuro, a seguito della trasposizione della MiFID.

La categoria delle "controparti qualificate" è pertanto integralmente nuova per l'ordinamento italiano. Anche a motivo di tale elemento di novità, la CONSOB non propone nella presente consultazione alcuna estensione della categoria a " imprese" dotate di requisiti predeterminati.

Relativamente ai clienti professionali, si premette che il legislatore nazionale ha previsto distinti poteri di regolamentazione secondaria tra la CONSOB (sentita la Banca d’Italia) e il Ministero dell’Economia e delle Finanze, in relazione alla natura, privata o pubblica, dei soggetti interessati (articolo 6, commi 2-quinquies e sexies del TUF). Compete infatti alla CONSOB, sentita la Banca d’Italia, l’individuazione di clienti professionali privati ("di diritto" e "su richiesta"); compete al Ministero, sentite le due Autorità, l’individuazione dei clienti professionali pubblici ("di diritto" e "su richiesta").

Ciò premesso, si rileva che, in materia di clienti professionali, la MiFID prevede un regime transitorio, secondo cui "le imprese di investimento sono autorizzate a continuare a considerare tali gli attuali clienti professionali, purchè detta classificazione sia stata accertata dall'impresa di investimento sulla base di un'adeguata valutazione della perizia, dell'esperienza e delle conoscenze del cliente, per cui esiste una sicurezza ragionevole... che il cliente è in grado di prendere le proprie decisioni in materia di investimenti ed è consapevole dei rischi che assume" (art. 71, par. 6; in termini analoghi, allegato II, sezione II, alla MiFID).

In coerenza con tale previsione (e con le cennate scelte del legislatore italiano), la definizione di "cliente professionale" proposta nell’art. 26 del nuovo regolamento è la seguente: " il cliente professionale privato che soddisfa i requisiti di cui all’Allegato n. 3 al presente regolamento e il cliente professionale pubblico che soddisfa i requisiti di cui al regolamento emanato dal Ministro dell’Economia e delle Finanze ai sensi dell’articolo 6, comma 2-sexies del Testo Unico. I clienti riconosciuti dagli intermediari quali operatori qualificati ai sensi della disciplina previgente, sulla base di parametri simili a quelli di cui all’Allegato 3, sezione II, al presente regolamento e al regolamento emanato dal Ministro dell’Economia e delle Finanze ai sensi dell’articolo 6, comma 2-sexies del Testo Unico, possono continuare ad essere considerati clienti professionali".

L'art. 28 della direttiva di L2 prevede inoltre che i nuovi clienti, e quelli esistenti che l'impresa ha classificato di recente, debbano ricevere una comunicazione in merito alla loro classificazione. Per i clienti già esistenti, tale comunicazione riguarda coloro che hanno subito una modifica nella categoria di appartenenza (nel caso italiano, ad esempio, tale comunicazione riguarderà certamente tutti i clienti classificati come "controparte qualificata", categoria in precedenza non esistente). Per altro verso, anche l’art. 71 par. 6 della MiFID, citato, dopo aver previsto la possibilità per gli intermediari di (continuare a) classificare come clienti professionali i clienti sottoposti in precedenza ad una valutazione comparabile a quella introdotta dalla stessa MiFID, stabilisce tuttavia che tali intermediari "informano ... [tali] clienti sulle condizioni fissate nella direttiva in materia di classificazione dei clienti".

Al riguardo, pur precisando che la disciplina del passaggio dal vecchio al nuovo sistema formerà oggetto di specifiche disposizioni transitorie, si reputa utile elencare fin d’ora le situazioni che, si ritiene, dovrebbero comportare un’apposita comunicazione ai clienti esistenti, una volta trasposta la MiFID, ai sensi dell’art. 28 della direttiva di L2 (modifica della categoria di appartenenza del cliente) ovvero dell’art. 71, par. 6 della MiFID (riconoscimento quali professionali di clienti già in precedenza classificati come tali).

Le situazioni sotto riportate, che costituiscono un elenco minimale basato su valutazioni generali e astratte, riguardano i clienti esistenti che gli intermediari intendono classificare come segue nel nuovo regime:

• controparti qualificate. Per l’ordinamento italiano la categoria è infatti nuova e pertanto ogni classificazione quale controparte qualificata comporta, per definizione, la modifica della categoria di appartenenza rispetto al passato regime;

• clienti che erano classificati tra gli "operatori qualificati" e che l’intermediario debba ora trattare quali "clienti al dettaglio", in quanto non in possesso dei requisiti per essere classificati quali professionali;

• clienti finora trattati come "retail" ma che nella nuova disciplina rientrano tra i "clienti professionali di diritto";

• clienti che erano già classificati tra gli "operatori qualificati" ma che non rientrano, nel nuovo regime, nella categoria dei "professionali di diritto", nell’ipotesi in cui l’intermediario intenda (continuare a) classificare tali soggetti tra i "clienti professionali " in base ad una valutazione di equivalenza sostanziale tra il processo di classificazione effettivamente adottato nella vigenza dell’art. 31 del regolamento intermediari e quello richiesto nel nuovo regime.

Per converso, non sembra strettamente necessaria una notifica a tutti i clienti classificati tra quelli "al dettaglio" e già precedentemente rientranti tra i "clienti retail " nonché ai clienti professionali "di diritto" della MiFID che in precedenza erano già classificati tra gli "operatori qualificati". In tali casi si ravvisano infatti situazioni nelle quali si può individuare una continuità tra il precedente e il nuovo regime, anche dal punto di vista delle procedure di classificazione.

Articolo 3
Condizioni che si applicano alla prestazione di informazioni

1. Quando, ai fini della presente direttiva, le informazioni devono essere fornite su un supporto durevole, gli Stati membri consentono alle imprese di investimento di fornire tali informazioni su un supporto durevole non cartaceo solo se:

a) la prestazione delle informazioni su tale supporto è appropriata per il contesto in cui si svolge o si svolgerà il rapporto d'affari tra l'impresa e il cliente; e

b) la persona alla quale sono dirette le informazioni, quando le viene offerta la possibilità di scegliere tra l’informazione su carta o tale altro supporto durevole, sceglie specificamente tale altro supporto.

2. Quando, conformemente agli articoli 29, 30, 31, 32, 33 o all’articolo 46, paragrafo 2, della presente direttiva, l’impresa d’investimento fornisce informazioni ad un cliente tramite un sito Internet e tali informazioni non sono indirizzate personalmente al cliente, gli Stati membri assicurano che siano soddisfatte le condizioni seguenti:

a) la prestazione delle informazioni su tale supporto è appropriata per il contesto in cui si svolge o si svolgerà il rapporto d'affari tra l'impresa e il cliente;

b) il cliente deve acconsentire espressamente alla prestazione delle informazioni in tale forma;

c) al cliente deve essere comunicato elettronicamente l’indirizzo del sito Internet e il punto del sito in cui si può avere accesso all’informazione;

d) le informazioni devono essere aggiornate;

e) le informazioni devono essere continuamente accessibili tramite tale sito per tutto il periodo di tempo in cui, ragionevolmente, il cliente può avere necessità di visitarlo.

3. Ai fini del presente articolo, la prestazione di informazioni tramite comunicazioni elettroniche viene considerata come appropriata per il contesto in cui il rapporto d’affari tra l’impresa e il cliente si svolge o si svolgerà se vi è la prova che il cliente ha accesso regolare a Internet. La fornitura da parte del cliente di un indirizzo e-mail ai fini di tale rapporto d'affari può essere considerata come un elemento di prova.

Art. 36
Informazioni su supporto duraturo e mediante sito Internet

1. Quando, ai fini della presente direttiva, regolamento è prescritto chele informazioni devono essere siano fornite su un supporto durevole duraturo, gli Stati membri consentono alle imprese di investimento di gli intermediari fornire tali informazioni su un supporto durevole non cartaceo solo se:

a) utilizzano un supporto cartaceo;

b) utilizzano un supporto duraturo non cartaceo a condizione che:

a) i) la prestazione delle informazioni su tale supporto tale modalità risulti è appropriata per il contesto in cui si svolge o si svolgerà il rapporto d'affari tra l'impresaintermediario e il cliente; e

b) ii) la persona alla quale sono dirette le informazioni, quando le viene offerta il cliente o potenziale cliente sia stato avvertito della possibilità di scegliere tra l’informazione su carta o tale altro supporto durevole duraturo cartaceo o non cartaceo, sceglie ed abbia scelto specificamente espressamente tale altro supporto quest’ultimo.

2. Quando, conformemente agli articoli 29, 30, 31, 32, 33 o all’articolo 46, paragrafo 2, della presente direttiva, ai sensi degli articoli 29, 30, 31, 32, 34, e 46, comma 3, l’impresa d’investimento gli intermediari fornisceono informazioni ad un cliente tramite un sito Internet e tali informazioni non sono indirizzate personalmente al cliente, gli Stati membri assicurano che siano soddisfatte devono ricorrere le condizioni seguenti:

a) la prestazione delle informazioni su tale supporto l’utilizzo del sito Internet è risulta appropriatao per il contesto in cui si svolge o si svolgerà il rapporto d'affari tra l'impresaintermediario e il cliente;

b) il cliente deve acconsentiree espressamente alla prestazione fornitura delle informazioni in tale forma;

c) al cliente deve essere è comunicato elettronicamente l’indirizzo del sito Internet e il punto del sito in cui si può avere accesso all’informazione;

d) le informazioni devono essere sono aggiornate;

e) le informazioni devono essere sono continuamente accessibili tramite tale sito per tutto il periodo di tempo in cui, ragionevolmente, il cliente può avere necessità di visitarlo acquisirle.

3. Ai fini del presente articolo, la prestazione fornitura di informazioni tramite comunicazioni elettroniche viene considerata come appropriata per il contesto in cui il rapporto d’affari tra l’impresa intermediario e il cliente si svolge o si svolgerà se vi è la prova che il cliente ha può avere accesso regolare a Internet. La fornitura da parte del cliente di un indirizzo e-mail ai fini di tale rapporto d'affari può essere considerata come un elemento di prova.

Considerata la ratio della disposizione pare maggiormente aderente alla stessa volontà del legislatore comunitario prevedere che il consenso del cliente possa manifestarsi anche in via generale, purchè espressamente, e non necessariamente "volta per volta".

Art. 19

7. Le imprese di investimento predispongono una registrazione che comprende il documento o i documenti concordati tra l'impresa di investimento ed il cliente in cui sono precisati i diritti e gli obblighi delle parti nonché le altre condizioni alle quali l' impresa fornirà servizi al cliente. I diritti e gli obblighi delle parti del contratto possono essere integrati mediante un riferimento ad altri documenti o testi giuridici.

Art. 39

(Art. 19, paragrafi 1 e 7 della dir. n. 2004/39/CE)

Accordo con il cliente al dettaglio

Gli Stati membri prescrivono all’impresa di investimento che fornisce servizi di investimento diversi dalla consulenza in materia di investimenti ad un nuovo cliente al dettaglio per la prima volta dopo la data di applicazione della presente direttiva di concludere un accordo di base scritto, su carta o altro supporto durevole, con il cliente, in cui vengano fissati i diritti e gli obblighi essenziali dell’impresa e del cliente.

I diritti e i doveri delle parti dell’accordo possono essere inclusi facendo riferimento ad altri documenti o testi giuridici.

Articolo 42
(Articolo 19, paragrafo 8, della direttiva 2004/39/CE)

Obblighi di comunicazione aggiuntivi riguardanti le operazioni di gestione del portafoglio o le operazioni con passività potenziali

Gli Stati membri assicurano che se l’impresa di investimento realizza operazioni di gestione del portafoglio per clienti al dettaglio o gestisce conti di clienti al dettaglio che includono una posizione aperta scoperta su operazioni con passività potenziali, essa comunica altresì al cliente al dettaglio eventuali perdite che superino una soglia predeterminata convenuta tra l’impresa e il cliente non più tardi della fine del giorno lavorativo nel quale la soglia è superata o, qualora tale soglia venga superata in un giorno non lavorativo, della fine del giorno lavorativo successivo.

Capo II

Contratti

Art. 37

7. Le imprese di investimento predispongono una registrazione che comprende il documento o i documenti concordati tra l' impresa di investimento ed il cliente in cui sono precisati i diritti e gli obblighi delle parti nonché le altre condizioni alle quali l' impresa fornirà servizi al cliente. I diritti e gli obblighi delle parti del contratto possono essere integrati mediante un riferimento ad altri documenti o testi giuridici.

Gli Stati membri prescrivono all’impresa di investimento che fornisce servizi di investimento diversi dalla consulenza in materia di investimenti ad un nuovo cliente al dettaglio per la prima volta dopo la data di applicazione della presente direttiva di concludere un accordo di base scritto, su carta o altro supporto durevole, con il cliente, in cui vengano fissati i diritti e gli obblighi essenziali dell’impresa e del cliente.

I diritti e i doveri delle parti dell’accordo possono essere inclusi facendo riferimento ad altri documenti o testi giuridici.

1. Gli intermediari forniscono a clienti al dettaglio i propri servizi di investimento, diversi dalla consulenza in materia di investimenti, sulla base di un apposito contratto scritto; una copia di tale contratto è consegnata al cliente.

2. Il contratto:

a) specifica i servizi forniti e le loro caratteristiche, indicando il contenuto delle prestazioni dovute e delle tipologie di strumenti finanziari e di operazioni interessate;

b) stabilisce il periodo di efficacia e le modalità di rinnovo del contratto, nonché le modalità da adottare per le modificazioni del contratto stesso;

c) indica le modalità attraverso cui il cliente può impartire ordini e istruzioni;

d) prevede la frequenza, il tipo e i contenuti della documentazione da fornire al cliente a rendiconto dell'attività svolta;

e) indica e disciplina, nei rapporti di esecuzione degli ordini dei clienti, di ricezione e trasmissione di ordini, nonché di gestione di portafogli, la soglia delle perdite, nel caso di operatività che possa determinare passività effettive o potenziali superiori al costo di acquisto degli strumenti finanziari, oltre la quale è prevista la comunicazione al cliente;

f) indica le remunerazioni spettanti all’intermediario o i criteri oggettivi per la loro determinazione, specificando le relative modalità di percezione e gli incentivi ricevuti in conformità all’articolo 52;

g) indica se e con quali modalità e contenuti in connessione con il servizio di investimento può essere prestata la consulenza in materia di investimenti;

h) indica le altre condizioni contrattuali convenute con l'investitore per la prestazione del servizio.

i) indica le eventuali procedure di conciliazione e arbitrato per la risoluzione stragiudiziale di controversie, definite ai sensi dell’art. 32-ter del Testo Unico della Finanza.

3. Le disposizioni di cui al presente articolo si applicano al servizio accessorio di concessione di finanziamenti agli investitori.

Il proposto art. 37 del regolamento tiene conto, da un lato, dell’art. 23 del TUF, e, dall’altro, della volontà della stessa direttiva di "livello 2" (si v. ad es., il 41° considerando, della stessa) di non disciplinare in via diretta e specifica la materia del contratto fra intermediario e cliente.

Appare quindi compatibile con la cornice comunitaria di riferimento rifarsi ad una disciplina generale e snella dei contratti sul modello della regolamentazione previgente.

Il che è ulteriormente giustificato dalla fonte comunitaria (62° considerando, della direttiva di "livello 2"), la quale addirittura non esclude che gli ordinamenti nazionali possano sottoporre a preventiva approvazione il contenuto dei contratti utilizzati dagli intermediari, "nella misura in cui tale approvazione sia subordinata unicamente all’osservanza, da parte dell’impresa, dell’obbligo di cui alla direttiva 2004/39/CE di agire in modo onesto, equo e professionale per servire al meglio gli interessi dei suoi clienti e di predisporre una registrazione in cui sono precisati i diritti e gli obblighi delle imprese di investimento e dei loro clienti e le altre condizioni alle quali l’impresa fornirà servizi ai clienti".

Ben può, quindi, la disciplina dettare una regolamentazione generale del contenuto dei contratti, che, pur senza giungere a prospettare l’approvazione preventiva della contrattualistica, definisca gli elementi essenziali degli stessi, nella prospettiva di tutela dei beni evidenziati dal 62° considerando della direttiva di "livello2".

Rispetto alla disciplina nazionale attualmente vigente si registra come la necessità di prevedere un contratto scritto sussista anche ove il servizio di investimento prestato sia di collocamento.

La scelta si pone in continuità con l’opzione già avanzata dalla Commissione nel Documento di consultazione di modifica del regolamento n. 11522/1998, sottoposto all’attenzione del mercato il 1° agosto 2003.

Il contratto costituirà, anche in tale caso, la fonte esplicita dei doveri dell’intermediario nei confronti del cliente e potrà essere la sede per la precisa illustrazione delle obbligazioni, anche di durata, che vengono assunte nell’interesse del cliente.

Con specifico riferimento al comma 2, lett. e), si richiama altresì l’art. 55 del Regolamento, in materia di obblighi di rendicontazione.

La lettera i) persegue l’obiettivo di rendere edotto l’investitore delle procedure di conciliazione e arbitrato di cui all’art. 32-ter del TUF (che a sua volta richiama l’art. 27 della l. n. 262/2005, c.d. legge sul risparmio), una volta che esse siano state definite.

Il comma 3 della disposizione riprende, con riguardo ai servizi accessori, quanto previsto dal comma 3 dell’art. 30 del reg. n. 11522/1998.

Si rammenta, infine, che sulla materia interviene altresì il considerando n. 63 della direttiva di livello 2.

Art. 30

2. Gli Stati membri assicurano che, quando le imprese di investimento forniscono il servizio di gestione del portafoglio, stabiliscano un metodo appropriato di valutazione e raffronto, come ad esempio un parametro di riferimento significativo, che sia basato sugli obiettivi di investimento del cliente e sui tipi di strumenti finanziari inclusi nel portafoglio del cliente, in modo da consentire al cliente al quale viene fornito il servizio di valutarne l’esecuzione da parte dell’impresa.

3. Gli Stati membri prescrivono che, quando le imprese di investimento propongono di fornire ilserviziodi gestione deli portafoglio ad un cliente al dettaglio o ad un potenziale cliente al dettaglio, forniscano al cliente, in aggiunta alle informazioni di cui al paragrafo 1, le informazioni seguenti, laddove pertinenti:

a) informazioni sul metodo e sulla frequenza di valutazione degli strumenti finanziari contenuti nel portafoglio del cliente;

b) i dettagli di eventuali deleghe della gestione discrezionale della totalità o di una parte degli strumenti finanziari o dei fondi contenuti nel portafoglio del cliente;

c) la descrizione di qualsiasi parametro di riferimento al quale verrà raffrontato il rendimento del portafoglio del cliente;

d) i tipi di strumenti finanziari che possono essere inclusi nel portafoglio del cliente e i tipi di operazioni che possono essere realizzate su tali strumenti, inclusi eventuali limiti;

e) gli obiettivi di gestione, il livello del rischio entro il quale il gestore può esercitare la sua discrezionalità ed eventuali specifiche restrizioni a tale discrezionalità.

Art. 41

3. Nel caso dei clienti al dettaglio, i rendiconti periodici di cui al paragrafo 1 vengono forniti a cadenza semestrale, salvo nei seguenti casi:

...

c) quando l’accordo di gestione del portafoglio tra l’impresa di investimento e il cliente al dettaglio autorizza un portafoglio caratterizzato da effetto leva, il rendiconto periodico deve essere fornito almeno una volta al mese.

Art. 38
Contratti relativi alla gestione di portafogli

1. In aggiunta a quanto stabilito dall’art. 37, il contratto con i clienti al dettaglio relativo alla gestione di portafogli:

a) indica i tipi di strumenti finanziari che possono essere inclusi nel portafoglio del cliente e i tipi di operazioni che possono essere realizzate su tali strumenti, inclusi eventuali limiti;

b) indica gli obiettivi di gestione, il livello del rischio entro il quale il gestore può esercitare la sua discrezionalità ed eventuali specifiche restrizioni a tale discrezionalità;

c) indica se il portafoglio del cliente possa essere caratterizzato da effetto leva;

d) fornisce la descrizione del parametro di riferimento, ove significativo, al quale verrà raffrontato il rendimento del portafoglio del cliente;

e) indica se l’intermediario delega a terzi l’esecuzione dell’incarico ricevuto, specificando i dettagli della delega;

f) indica il metodo e la frequenza di valutazione degli strumenti finanziari contenuti nel portafoglio del cliente;

2. Ai fini di cui al comma 1, lettera a), il contratto specifica la possibilità per l’intermediario di investire in strumenti finanziari non ammessi alla negoziazione in un mercato regolamentato, in derivati o in strumenti illiquidi o altamente volatili; o di procedere a vendite allo scoperto, acquisti tramite somme di denaro prese a prestito, operazioni di finanziamento tramite titoli o qualsiasi operazione che implichi pagamenti di margini, deposito di garanzie o rischio di cambio.

In linea di continuità con le previsioni di cui all’articolo precedente, risulta opportuno dedicare un apposito articolo ai contratti relativi alla prestazione del servizio di gestione di potafogli, anche in considerazione del fatto che, a differenza di quanto avviene per gli altri servizi di investimento, nel caso della gestione, di norma, l’intermediario comincia ad agire per conto del cliente a prescindere da successivi ordini o istruzioni dello stesso. Pertanto, il testo contrattuale registra un’assoluta centralità nel rapporto con il cliente al dettaglio gestito anche come strumento di veicolazione delle rilevanti informazioni in merito. Nel prospettare l’art. 38 in commento si è tenuto conto degli elementi centrali da portare a conoscenza del cliente come individuati dall’art. 30, paragrafi 2 e 3 e quello presupposto dall’art. 41, par. 3, lett. c), della stessa direttiva di livello 2.

Così, più in dettaglio;

• la lett. a) dell’art. 38 proposto corrisponde alla lett. d), dell’art. 30, par. 3, della dir. L2;

• la lett. b) dell’art. 38 proposto corrisponde alla lett. e), dell’art. 30, par. 3, della dir. L2;

• la lett. c) dell’art. 38 proposto corrisponde alla lett. c), dell’art. 41, par. 3, della dir. L2;

• la lett. d) dell’art. 38 proposto corrisponde alla lett. c), dell’art. 30, par. 3, della dir. L2;

• la lett. e) dell’art. 38 proposto corrisponde alla lett. b), dell’art. 30, par. 3, della dir. L2;

• la lett. f) dell’art. 38 proposto corrisponde alla lett. a), dell’art. 30, par. 3, della dir. L2.

Il comma 2 è finalizzato a prevedere quanto indicato dal 51° considerando della direttiva di "livello 2".

MiFID + Livello 2

Nuovo Regolamento Intermediari

Commenti

Art. 21

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di adottare tutte le misure ragionevoli per ottenere, allorché eseguono ordini, il miglior risultato possibile per i loro clienti, tenuto conto del prezzo, dei costi, della rapidità e della probabilità di esecuzione e di regolamento, delle dimensioni, della natura, dell'ordine o di qualsiasi altra considerazione pertinente ai fini della sua esecuzione.

2. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento istituiscano e attuino efficaci meccanismi per ottemperare al paragrafo 1.

Articolo 44

(Articolo 21, paragrafo 1, e articolo 19, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE)

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento, quando eseguono gli ordini dei clienti, tengano conto dei seguenti criteri per stabilire l’importanza relativa dei fattori di cui all’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE:

a) le caratteristiche del cliente, compresa la sua classificazione come cliente al dettaglio o professionale;

b) le caratteristiche dell’ordine del cliente;

c) le caratteristiche degli strumenti finanziari che sono oggetto di tale ordine;

d) le caratteristiche delle sedi di esecuzione alle quali tale ordine può essere diretto.

3. La strategia di esecuzione degli ordini specifica, per ciascuna categoria di strumenti, le informazioni circa le varie sedi nelle quali l'impresa di investimento esegue gli ordini dei suoi clienti e i fattori che influenzano la scelta della sede di esecuzione. Essa precisa almeno le sedi che permettono all'impresa di investimento di ottenere in modo duraturo il miglior risultato possibile per l'esecuzione degli ordini del cliente.

Art. 44

4. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento evitino di costituire o applicare le proprie commissioni in un modo che comporti una discriminazione indebita tra una sede di esecuzione e l’altra.

3. Quando l’impresa di investimento esegue un ordine per conto di un cliente al dettaglio, il migliore risultato possibile è determinato in termini di corrispettivo totale, che è costituito dal prezzo dello strumento finanziario e dai costi relativi all’esecuzione, che includono tutte le spese sostenute dal cliente che sono direttamente collegate all’esecuzione dell’ordine, comprese le competenze della sede di esecuzione, le competenze per la compensazione e il regolamento e qualsiasi altra competenza pagata a terzi in relazione all’esecuzione dell’ordine.

Ai fini della migliore esecuzione possibile, qualora vi sia più di una sede concorrente per l’esecuzione di un ordine relativo ad uno strumento finanziario, per valutare e comparare i risultati per il cliente che sarebbero ottenuti eseguendo l’ordine in ciascuna delle sedi di negoziazione, incluse nella strategia di esecuzione degli ordini dell’impresa, in grado di eseguire tale ordine, vengono prese in considerazione le commissioni proprie e i costi dell’impresa per l’esecuzione dell’ordine in ciascuna delle sedi di esecuzione ammissibili.

Capo I

Esecuzione di ordini per conto dei clienti.

Art. 45

Misure per l’esecuzione de gli ordini alle condizioni più favorevoli per il cliente

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento Gli intermediari di adottare adottano tutte le misure ragionevoli e mettono in atto meccanismi efficaci per ottenere, allorché eseguono ordini, il miglior risultato possibile per i loro clienti, tenuto conto avendo riguardo delal prezzo, deiai costi, della alla rapidità e della alla probabilità di esecuzione e di regolamento, dellealle dimensioni, della alla natura, dell'ordine o di a qualsiasi altra considerazione pertinente ai fini della sua esecuzione.

2. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento istituiscano e attuino efficaci meccanismi per ottemperare al paragrafo 1.

2. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento, quando eseguono gli ordini dei clienti, tengano conto dei seguenti criteri pPer stabilire l’importanza relativa dei fattori di cuiall’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE al comma 1, gli intermediari tengono conto dei seguenti criteri:

a) le caratteristiche del cliente, compresa la sua classificazione come cliente al dettaglio o professionale;

b) le caratteristiche dell’ordine del cliente;

c) le caratteristiche degli strumenti finanziari che sono oggetto di tale dell’ordine;

d) le caratteristiche delle sedi di esecuzione alle quali tale l’ordine può essere diretto.

3.La strategia di esecuzione degli ordini specifica, Nel rispetto dei commi 1 e 2,gli intermediari adottano una strategia di esecuzione degli ordini finalizzata a:

a) individuare, per ciascuna categoria di strumenti, le informazioni circa le varie sedi nelle quali l'impresa di investimento esegue gli ordini dei suoi clienti e i fattori che influenzano la scelta della sede di esecuzione. Essa precisa almeno le sedi che permettono all'impresa di investimento di ottenere in modo duraturo il miglior risultato possibile per l'esecuzione degli ordini del cliente .;

b) orientare la scelta della sede di esecuzione fra quelle individuate ai sensi della lettera a).

4. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento Gli intermediari evitiano di costituire strutturare o applicare le proprie commissioni in un modo secondo modalità che comportino una discriminazione indebita tra una sede di esecuzione e l’altra.

5. Quando l’impresa di investimento gli intermediari esegueono un ordinei per conto di un cliente al dettaglio,:

a) la selezione di cui al comma 3, lett. a), il migliore risultato possibile è determinato in termini è condotta in ragione del di corrispettivo totale, che è costituito dal prezzo dello strumento finanziario e dai costi relativi all’esecuzione. I costi che includono tutte le spese sostenute dal cliente che sono e direttamente collegate all’esecuzione dell’ordine, comprese le competenze della sede di esecuzione, le competenze per la compensazione e nonché il regolamento e qualsiasi altra competenza pagata a terzi in relazione all’esecuzione dell’ordine.;

b) Ai fini della migliore esecuzione possibile, qualora vi sia più di una sede concorrente per l’esecuzione di un ordine relativo ad uno strumento finanziario, per valutare e comparare i risultati per il cliente che sarebbero ottenuti eseguendo l’ordine in ciascuna delle sedi di negoziazione, incluse nella strategia di esecuzione degli ordini dell’impresa, in grado di eseguire tale ordine, la scelta di cui all’art. 3, lettera b), è condotta vengono prese prendendo in considerazione anche le commissioni proprie e i costi dell’impresa per l’esecuzione dell’ordine in ciascuna delle sedi di esecuzione ammissibili.

Il Titolo III (della Parte II del Libro III) è dedicato al tema della Best execution.

La materia è rimessa alla competenza regolamentare della CONSOB, sentita la Banca d’Italia, in ragione del nuovo comma 2, dell’art. 6, del TUF, che demanda alla Commissione, fra l’altro, il compito di disciplinare (lettera b) "le misure per eseguire gli ordini alle condizioni più favorevoli per i clienti".

La nuova disciplina nazionale tratteggiata, in linea con l’impostazione della direttiva di "livello 2" (dir. n. 2006/73/CE) si riferisce peraltro, non solo al servizio di esecuzione di ordini per conto dei clienti (in grado di attrarre la stessa negoziazione per conto proprio) - a cui è dedicato il Capo I - ma anche, fatte le debite distinzioni, ai servizi di "ricezione e trasmissione ordini" e di "gestioni di portafogli" - a cui è dedicato il Capo II.

Come è noto, ai sensi dello stesso art. 24 della MiFID la disciplina della best execution non si applica quando l’operatore ha relazione con una "controparte qualificata".

L’istituto della best execution è uno di quelli per il quale la nuova cornice recata dalla disciplina comunitaria risulta più innovativa rispetto alla normativa nazionale vigente. Come noto, infatti, la MiFID supera la facoltà (lasciata agli Stati membri dalla ISD - dir. n. 93/22/CEE) di imporre la concentrazione degli scambi nei mercati regolamentati e di cui la "presunzione di best execution" (art. 32, comma 4, del reg. n. 11522/1998), poteva dirsi corollario. Nel nuovo quadro di riferimento si confrontano diverse execution venues (tipicamente, mercati regolamentati; MTF; internalizzatori sistematici) in competizione fra loro. Di tale concorrenza, la best execution imposta agli intermediari è motore e strumento di efficienza.

La regola di best execution richiede l’approntamento, ex ante,di adeguate misure volte all’individuazione, sulla base di fattori e criteri individuati dalla disciplina, delle sedi di esecuzione migliori per categorie di strumenti finanziari. Fra le sedi di esecuzione individuate occorrerà quindi operare la singola e concreta scelta, tempo per tempo. Peraltro la disciplina già chiarisce come, specie, per i clienti al dettaglio, abbia una valenza centrale il "corrispettivo totale" costituito da "prezzo e costi".

Si rammenta che sulla materia disciplinata dall’art. 45 intervengono anche i considerando nn. 33 e 44 della MiFID e i considerando n. 67 e da 70 a 73 della direttiva di livello 2.

Art. 21

2.... In particolare gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di definire ed attuare una strategia di esecuzione degli ordini che consenta loro di ottenere, per gli ordini del loro cliente, il miglior risultato possibile a norma del paragrafo 1.

3. La strategia di esecuzione degli ordini specifica, per ciascuna categoria di strumenti, le informazioni circa le varie sedi nelle quali l'impresa di investimento esegue gli ordini dei suoi clienti e i fattori che influenzano la scelta della sede di esecuzione. Essa precisa almeno le sedi che permettono all'impresa di investimento di ottenere in modo duraturo il miglior risultato possibile per l'esecuzione degli ordini del cliente.

Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento forniscano informazioni appropriate ai loro clienti in merito alla loro strategia di esecuzione degli ordini.

...Gli Stati membri prescrivono, qualora la strategia di esecuzione degli ordini preveda che gli ordini dei clienti possano essere eseguiti al di fuori di un mercato regolamentato o di un sistema multilaterale di negoziazione, che l'impresa di investimento, in particolare, informi i clienti o potenziali clienti circa tale possibilità.

...Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento ottengano il consenso preliminare dei loro clienti per la strategia di esecuzione degli ordini.

Gli Stati membri prescrivono parimenti che le imprese di investimento ottengano il consenso preliminare esplicito dei loro clienti prima di procedere all'esecuzione degli ordini al di fuori di un mercato regolamentato o di un sistema multilaterale di negoziazione. Le imprese di investimento possono ottenere che tale consenso sia formulato sotto forma di accordo generale o in relazione alle singole operazioni.

Art. 46

(Articolo 21, paragrafi 3 e 4 della direttiva 2004/39/CE)

2. Le imprese di investimento forniscono ai clienti al dettaglio, in tempo utile prima della prestazione del servizio, le seguenti informazioni sulla loro strategia di esecuzione:

a) l’indicazione dell’importanza relativa che l’impresa di investimento assegna, conformemente ai criteri specificati all’articolo 44, paragrafo 1, ai fattori citati all’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE, o della procedura con la quale l’impresa determina l’importanza relativa di tali fattori;

b) l’elenco delle sedi di esecuzione sulle quali l’impresa fa notevole affidamento per adempiere al proprio obbligo di adottare tutte le misure ragionevoli per ottenere in modo duraturo il migliore risultato possibile per l’esecuzione degli ordini dei clienti;

c) un avviso chiaro ed evidente che eventuali istruzioni specifiche del cliente possono impedire loro di adottare le misure che esse prevedono e applicano nella propria strategia di esecuzione per ottenere il miglior risultato possibile per l’esecuzione degli ordini per quanto riguarda gli elementi oggetto di tali istruzioni.

Tali informazioni vengono fornite su un supporto durevole o tramite un sito Internet (qualora esso non costituisca un supporto durevole) purché le condizioni di cui all'articolo 3, paragrafo 2, siano soddisfatte.
 

...

Art. 21

1...Tuttavia, ogniqualvolta esistano istruzioni specifiche date dal cliente, l'impresa di investimento è tenuta ad eseguire l' ordine seguendo tali istruzioni.

Art. 44

2. L’impresa di investimento soddisfa l’obbligo di cui all’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE di adottare tutte le misure ragionevoli per ottenere il migliore risultato possibile per il cliente, nella misura in cui esegua un ordine o un aspetto specifico di un ordine seguendo le istruzioni specifiche del cliente per quanto riguarda l’ordine o l’aspetto specifico dell’ordine.

5. Gli Stati membri prescrivono inoltre che le imprese di investimento devono essere in grado di dimostrare ai loro clienti, dietro loro richiesta, che hanno eseguito gli ordini in conformità della strategia dell' impresa in materia di esecuzione.

Art. 46

Informazioni sulla strategia di esecuzione degli ordini

1..In particolare gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di definire ed attuare una strategia di esecuzione degli ordini che consenta loro di ottenere, per gli ordini del loro cliente, il miglior risultato possibile a norma del paragrafo 1.

La strategia di esecuzione degli ordini specifica, per ciascuna categoria di strumenti,1. Gli intermediari:

a) informano i propri clienti le informazioni circa le varie sedi nelle quali l'impresa di investimento esegue gli ordini dei suoi clienti e i fattori che influenzano la scelta della sede di esecuzione. Essa precisa almeno le sedi che permettono all'impresa di investimento di ottenere in modo duraturo il miglior risultato possibile per l'esecuzione degli ordini del cliente.

Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento forniscano informazioni appropriate ai loro clienti in merito alla loro strategia di esecuzione degli ordini.circa la strategia di esecuzione degli ordini adottata ai sensi dell’articolo 45 comma 3; Gli Stati membri prescrivono, qualora la strategia di esecuzione degli ordini preveda

b) specificano ai clienti se la stessa preveda che gli ordini dei clienti possano essere eseguiti al di fuori di un mercato regolamentato o di un sistema multilaterale di negoziazione , che l'impresa di investimento, in particolare, informi i clienti o potenziali clienti circa tale possibilità. .

2. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento Gli intermediari:

a) ottengaono il consenso preliminare dei loro del clientie per la sulla strategia di esecuzione degli ordini. ;

b) Gli Stati membri prescrivono parimenti che le imprese di investimento ottengaono il consenso preliminare esplicito dei loro del clientie prima di procedere all'esecuzione degli ordini al di fuori di un mercato regolamentato o di un sistema multilaterale di negoziazione. Le imprese di investimento possono ottenere chetTale consenso siapuò essere formulato sotto forma di accordo espresso in via generale o in relazione alle singole operazioni.

3 Le imprese di investimento Ai sensi del comma 1, lettera a), gli intermediari forniscono ai clienti al dettaglio, in tempo utile prima della prestazione del servizio, le seguenti informazioni sulla loro strategia di esecuzione:

a) l’indicazione dell’importanza relativa che l’impresa di investimento assegnata, conformemente ai criteri specificati all’articolo 44, paragrafo 1 , ai fattori citati all’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE, di cui all’articolo 45, comma 1 o della procedura con la quale l’impresa determina viene determinata l’importanza relativa di tali fattori;

b) l’elenco delle sedi di esecuzione sulle quali l’impresa l’intermediario fa notevole motivato affidamento per adempiere al proprio obbligo di adottare tutte le misure ragionevoli per ottenere in modo duraturo il migliore risultato possibile per l’esecuzione degli ordini dei clienti;

c) un avviso chiaro ed evidente che eventuali istruzioni specifiche del cliente possono impedire loro di adottare pregiudicare le misure che esse prevedono e applicano previste nella propria strategia di esecuzione per ottenere il miglior risultato possibile per l’esecuzione degli ordini per quanto riguarda, limitatamente agli elementi oggetto di tali istruzioni.

4. Le informazioni di cui al comma 3 Tali informazioni vengono fornite su un supporto durevole duraturo o tramite un sito Internet (qualora esso non costituisca un supporto durevole) purché le condizioni di cui all'articolo 3, paragrafo 2, siano soddisfatte., nel rispetto delle condizioni di cui all’articolo 36, comma 2.

5. Tuttavia, ogniqualvolta In ogni caso, qualora il cliente impartiscaesistano istruzioni specifiche, date dal cliente, l' impresa di investimento l’intermediarioè tenuta ad eseguire l'ordine seguendoattenendosi, limitatamente agli elementi oggetto delle indicazioni ricevute,  a tali istruzioni.

2. L’impresa di investimento soddisfa l’obbligo di cui all’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE di adottare tutte le misure ragionevoli per ottenere il migliore risultato possibile per il cliente, nella misura in cui esegua un ordine o un aspetto specifico di un ordine seguendo le istruzioni specifiche del cliente per quanto riguarda l’ordine o l’aspetto specifico dell’ordine.

5. Gli Stati membri prescrivono inoltre che le imprese di investimento 6. Gli intermediari devono essere in grado di dimostrare ai loro clienti, dietro lorosu richiesta, che hanno eseguito gli ordini in conformità dellaalla strategia dell'impresa in materia di esecuzione.

Le misure interne adottate dall’impresa al fine del raggiungimento della migliore esecuzione possibile, si riassumono in una "strategia di esecuzione" che va comunicata al cliente e sulla quale è necessario raccogliere il relativo consenso.

Preliminare ed esplicito consenso va raccolto per i casi in cui gli ordini siano eseguiti al di fuori di un mercato regolamentato o di un MTF.

Si rammenta che sulla materia intervengono anche i considerando n. 35 della MiFID e nn. 66 e 68 della direttiva di livello 2.

Conformemente alle fonti comunitarie che occorre recepire, i commi 3 e 4 della normativa nazionale tratteggiata contengono una specifica disciplina di trasparenza sulla strategia di esecuzione, quando si ha riferimento a clienti al dettaglio.

Si evidenzia che l’istruzione specifica eventualmente impartita dal cliente vincola l’intermediario per la parte o per il profilo al quale l’istruzione si riferisce. Sul punto si richiama altresì in modo specifico il 68° considerando, finalizzato a evidenziare l’inammissibilità di possibili comportamenti elusivi da parte degli intermediari.

Il tema della "dimostrabilità" della condotta dell’intermediario è particolarmente delicato e complesso. Sul punto, lo stesso CESR ha rinviato a novembre 2008 un confronto tra le diverse Autorità, dopo un anno di esperienza concreta nell’applicazione della disposizione.

Art. 21

4. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di controllare l' efficacia dei loro dispositivi di esecuzione degli ordini e della loro strategia di esecuzione in modo da identificare e, se del caso, correggere eventuali carenze. In particolare le imprese di investimento valutano, regolarmente se le sedi di esecuzione previste nella strategia di esecuzione degli ordini assicurino il miglior risultato possibile per il cliente o se esse debbano modificare i dispositivi di esecuzione. 
 

Art. 46

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento riesaminino annualmente la strategia di esecuzione stabilita conformemente all’articolo 21, paragrafo 2, della direttiva 2004/39/CE, nonché i propri dispositivi di esecuzione degli ordini.

Tale riesame viene anche fatto ogni volta che si verifica una modifica rilevante, che influisce sulla capacità dell’impresa di continuare ad ottenere in modo duraturo il miglior risultato possibile per l’esecuzione degli ordini dei clienti utilizzando le sedi incluse nella propria strategia di esecuzione.

Art. 21

4...Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento notifichino ai clienti qualsiasi modifica rilevante dei loro dispositivi per l'esecuzione degli ordini o della loro strategia di esecuzione

Art. 47

Verifica ed aggiornamento delle misure e della strategia di esecuzione

4. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di . 1. Gli intermediari controllare controllano l'efficacia deille loro dispositivi misure di esecuzione degli ordini e della loro strategia di esecuzione in modo da identificare e, se del caso, correggere eventuali carenze.

In particolare le imprese di investimento valutano regolarmente se le sedi di esecuzione previste nella strategia di esecuzione degli ordini assicurino il miglior risultato possibile per il cliente o se esse debbano modificare i dispositivi di esecuzione.

Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento riesaminino annualmente la strategia di esecuzione stabilita conformemente all’articolo 21, paragrafo 2, della direttiva 2004/39/CE, nonché i propri dispositivi di esecuzione degli ordini.

Tale riesame 2. Gli intermediari riesaminano le misure e la strategia di esecuzione con periodicità almeno annuale, ed anche viene anche fatto ogni volta che si verifica al verificarsi di modifica circostanze rilevante i, tali da che influiscre sulla capacità dell’impresa di continuare ad ottenere in modo duraturo il miglior risultato possibile per l’esecuzione degli ordini dei clienti utilizzando le sedi incluse nella propria strategia di esecuzione.

3. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento Gli intermediari notifichino comunicano ai clienti qualsiasi modifica rilevante dei loro dispositivi per l' esecuzione degli ordini oapportata della alla loro strategia di esecuzione adottata.

Si rammenta che sulla materia interviene anche il considerando n. 74 della direttiva di livello 2.

Articolo 45

(Articolo 19, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE)

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento che prestano il servizio di gestione del portafoglio di rispettare l' obbligo di cui all’articolo 19, paragrafo 1, della direttiva 2004/ 39/CE di agire per servire al meglio gli interessi dei loro clienti quando piazzano presso altre entità, a fini di esecuzione, ordini derivanti da decisioni dell’impresa di investimento di negoziare strumenti finanziari per conto dei suoi clienti.

2. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento che prestano il servizio di ricezione e trasmissione degli ordini di rispettare l'obbligo di cui all’articolo 19, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE di agire per servire al meglio gli interessi dei loro clienti quando trasmettono gli ordini dei clienti ad altre entità a fini di esecuzione.

3. Gli Stati membri assicurano che per conformarsi al paragrafo 1 o 2 le imprese di investimento adottino le misure di cui ai paragrafi da 4 a 6.

4. Le imprese di investimento adottano tutte le misure ragionevoli per ottenere il miglior risultato possibile per i loro clienti tenendo conto dei fattori di cui all’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39.

L’importanza relativa di questi fattori viene determinata con riferimento ai criteri di cui all’articolo 44, paragrafo 1, e, per i clienti al dettaglio, al requisito di cui all’articolo 44, paragrafo 3.

5. Le imprese di investimento stabiliscono ed applicano una politica che consenta loro di conformarsi all’obbligo di cui al paragrafo 4.

La politica identifica, per ciascuna categoria di strumenti, le entità presso le quali gli ordini sono piazzati o alle quali l’impresa di investimento trasmette gli ordini a fini di esecuzione. Le entità identificate devono avere dispositivi di esecuzione che consentano all’impresa di investimento di conformarsi ai propri obblighi di cui al presente articolo quando piazza o trasmette ordini a tale entità a fini di esecuzione.

Le imprese di investimento forniscono informazioni appropriate ai loro clienti sulla politica stabilita conformemente al presente paragrafo.

4...L’impresa di investimento soddisfa i suoi obblighi di cui al paragrafo 1 o 2 e non è tenuta ad adottare le misure di cui al presente paragrafo, nella misura in cui segue istruzioni specifiche dei suoi clienti quando piazza un ordine presso un’altra entità, o glielo trasmette, a fini di esecuzione.

6. Le imprese di investimento controllano su base regolare l’efficacia della politica stabilita conformemente al paragrafo 5 ed in particolare la qualità dell'esecuzione delle entità identificate in tale politica e, laddove appropriato, pongono rimedio ad eventuali carenze.

Inoltre le imprese di investimento rivedono la politica ogni anno. Tale riesame viene anche fatto ogni volta che si verifica una modifica rilevante, che influisce sulla capacità dell’impresa di continuare ad ottenere il migliore risultato possibile per i propri clienti.

7. Il presente articolo non si applica quando l’impresa di investimento che presta il servizio di gestione del portafoglio e/o di ricezione e trasmissione degli ordini esegue altresì gli ordini ricevuti o le decisioni di negoziare per conto del portafoglio dei suoi clienti. In tali casi si applica l'articolo 21 della direttiva 2004/ 39/CE.

Capo II

 Ricezione e trasmissione di ordini e gestione di portafogli

Art. 48

Misure per la trasmissione degli ordini alle condizioni più favorevoli per il cliente

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento che prestano il servizio di gestione del portafoglio di rispettare l' obbligo di cui all’articolo 19, paragrafo 1, della direttiva 2004/ 39/CE di agire per servire al meglio gli interessi dei loro clienti quando piazzano presso altre entità, a fini di esecuzione, ordini derivanti da decisioni dell’impresa di investimento di negoziare strumenti finanziari per conto dei suoi clienti.

2. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento che prestano il servizio di ricezione e trasmissione degli ordini di rispettare l'obbligo di cui all’articolo 19, paragrafo 1, della direttiva 2004/39/CE di agire per servire al meglio gli interessi dei loro clienti quando trasmettono gli ordini dei clienti ad altre entità a fini di esecuzione.

3. Gli Stati membri assicurano che per conformarsi al paragrafo 1 o 2 le imprese di investimento adottino le misure di cui ai paragrafi da 4 a 6.

1. Nella prestazione dei servizi di ricezione e trasmissione di ordini e di gestione di portafogli Le imprese di investimento gli intermediari adottano tutte le misure ragionevoli per ottenere il miglior risultato possibile per i loro clienti tenendo conto dei fattori e dei criteri di cui all’articolo 21, paragrafo 1, della direttiva 2004/39. 45, commi 1 e 2.

L’importanza relativa di questi fattori viene determinata con riferimento ai criteri di cui all’articolo 44, paragrafo 1, e, per i clienti al dettaglio, al requisito di cui all’articolo 44, paragrafo 3. Per i clienti al dettaglio, si tiene conto dei principi di cui all’articolo 45, comma 5.

2. Le imprese di investimento stabiliscono ed applicano una politica che consenta loro di conformarsi all’obbligo di cui al paragrafo 4.

La politica2. Le misure di cui al comma 1 identifica no, per ciascuna categoria di strumenti, le entità i soggetti presso le ai quali gli ordini sono piazzati trasmessi o alle quali l’impresa di investimento trasmette gli ordini a fini di esecuzione. Le entità identificate devono avere in ragione delle dispositivi strategie di esecuzione adottate da questi ultimi. che consentano all’impresa di investimento di conformarsi ai propri obblighi di cui al presente articolo quando piazza o trasmette ordini a tale entità a fini di esecuzione.

3. Le imprese di investimento Gli intermediari forniscono informazioni appropriate ai loro clienti sulla politica propria strategia di trasmissione stabilita conformemente al presente paragrafo. ai sensi del presente articolo.

4. L’impresa di investimento soddisfa i suoi obblighi di cui al paragrafo 1 o 2 e non è tenuta ad adottare le misure di cui al presente paragrafo, nella misura in cui segue istruzioni specifiche dei suoi clienti quando piazza un ordine presso un’altra entità, o glielo trasmette, a fini di esecuzione.

In ogni caso, qualora il cliente impartisca istruzioni specifiche, l’intermediario è tenuto ad attenersi alle stesse, limitatamente agli elementi oggetto delle indicazioni ricevute.

5. Le imprese di investimento Gli intermediari controllano controllano su base regolare l’efficacia della politica stabilita conformemente al paragrafo 5 delle misure di cui ai commi 1 e 2 ed in particolare verificano la qualità dell'esecuzione delle entità identificate in tale politica e da parte dei soggetti identificati per l’esecuzione degli ordini, e, laddove appropriato, se del caso, pongono rimedio ad eventuali carenze.

6. Inoltre le imprese di investimento rivedono la politica ogni anno. Gli intermediari riesaminano le misure e la strategia di trasmissione con periodicità almeno annuale, ed Tale riesame viene anche fatto ogni volta che si verifica una modifica al verificarsi di circostanze rilevantei, che tali da influiscere sulla capacità dell’impresa di continuare ad ottenere il migliore risultato possibile per i propri clienti.

7. Il presente articolo non si applica quando l’impresa di investimento intermediario che presta il servizio di gestione deli portafoglio e/o di ricezione e trasmissione degli ordini esegue altresì gli ordini ricevuti o le decisioni di negoziare per conto del portafoglio dei suoi clienti. In tali casi si applica l'articolo 21 della direttiva 2004/ 39/CE il Capo I.

I commi 1, 2 e 3 dell’art. 45 della direttiva di L2, a fianco riportati, non vengono riprodotti in quanto privi di un’immediata portata precettiva in un contesto nel quale già la legge (art. 21 del TUF) dispone con chiarezza il generale dovere di comportarsi con correttezza ed i connessi "criteri generali di condotta", sanciti anche dall’art. 19 della MiFID.

La disciplina dettata, dalla direttiva di "L2", con riguardo alla "ricezione e trasmissione ordini" ed alla "gestione di portafogli" è infatti posta (dalla stessa fonte comunitaria) in via di specificazione delle "norme generali di comportamento", di cui all’art. 19 della MiFID, più che dell’art. 21 della MiFID stessa.

In linea con la direttiva di L2 la specifica disciplina della best execution disegnata dall’art. 48 della bozza di nuovo regolamento trova applicazione con riguardo alla "ricezione e trasmissione di ordini" e alla "gestione di portafogli". Peraltro, occorre osservare che, per quanto non sia dettata una puntuale disciplina della best execution con riguardo al "collocamento", il prestatore di tale servizio è comunque tenuto al rispetto dei principio generale di comportarsi con correttezza nell’interesse del cliente (di cui all’art. 19 della MiFID e all’art. 21 del TUF).

Si rammenta che sulla materia intervengono anche i considerando nn. 75 e 76 della direttiva di livello 2.

Non è di immediata e netta lettura il par. 7, dell’art. 45 della direttiva di "L2", tanto che lo stesso CESR ha rivolto al riguardo una specifica domanda alla Commissione UE. In effetti, della disposizione sarebbero possibili due letture alternative, fortemente distinte. Secondo una prima opzione interpretativa, potrebbe ritenersi che l’impresa, autorizzata alla ricezione e trasmissione di ordini o alla gestione di portafogli possa dare esecuzione agli ordini solo ove autorizzata al relativo specifico servizio di investimento (secondo la nuova nozione che ha preso luogo della previgente "negoziazione per conto terzi") venendo per tale via (e naturalmente) attratta nella disciplina dell’"esecuzione dell’ordine", anche ai fini della best execution.

Secondo altra lettura che in sede comunitaria è prevalente, e che si ritiene preferibile, invece, l’intermediario gestore (compreso il gestore collettivo) potrebbe comunque (anche senza essere abilitato all’"esecuzione di ordini per conto dei clienti") dar seguito diretto alle proprie decisioni di investimento, ad es., aderendo ai mercati regolamentati o a MTF. In tale caso il gestore dovrebbe attenersi alla disciplina della best execution dettata per gli "esecutori degli ordini". Per i raccoglitori di ordini, non pare invece prospettabile l’eventualità che gli stessi eseguano direttamente l’operazione (rimanendo tali). Se infatti può dirsi che il gestore non ha tecnicamente alle proprie spalle un ordine (che diviene tale solo ove l’assunta decisione di investimento viene veicolata ad un terzo) non altrettanto accade per il raccoglitore di ordini che se eseguisse diverrebbe, per definizione, "esecutore di ordini".

MiFID + Livello 2

Nuovo Regolamento Intermediari

Commenti

Art. 22

1. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento autorizzate ad eseguire ordini per conto dei clienti applichino procedure e dispositivi che assicurino un'esecuzione rapida, equa ed efficiente di tali ordini rispetto ad altri ordini di clienti e agli interessi di negoziazione della stessa impresa.

Tali procedure o dispositivi permettono l'esecuzione di ordini equivalenti dei loro clienti in funzione della data della loro ricezione da parte dell'impresa di investimento.

2. Gli Stati membri prescrivono che, in caso di ordini di clienti con limite di prezzo, in relazione ad azioni ammesse alla negoziazione in un mercato regolamentato che non siano eseguiti immediatamente alle condizioni prevalenti del mercato, le imprese di investimento adottino misure volte a facilitare l'esecuzione più rapida possibile di tali ordini pubblicandoli immediatamente in un modo facilmente accessibile agli altri partecipanti al mercato, a meno che il cliente fornisca esplicitamente istruzioni diverse. Gli Stati membri possono decidere che le imprese di investimento ottemperino a questi obblighi trasmettendo ordini del cliente con limite di prezzo a un mercato regolamentato e/o a un sistema multilaterale di negoziazione.

Gli Stati membri prescrivono che le autorità competenti possano esentare dall'obbligo di pubblicazione in caso di ordini con limite di prezzo riguardanti un volume elevato se raffrontato alle dimensioni normali del mercato, a norma dell'articolo 44, paragrafo 2.

Art. 47

(art. 22.1 e art. 19.1 della dir. n. 2004/39/CE)

Principi generali

1. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di adempiere alle seguenti condizioni quando eseguono gli ordini dei clienti:

a) devono assicurare che gli ordini eseguiti per conto dei clienti siano prontamente ed accuratamente registrati ed assegnati;

b) devono eseguire gli ordini dei clienti per il resto comparabili in successione e con prontezza a meno che le caratteristiche dell’ordine o le condizioni di mercato prevalenti lo rendano impossibile o gli interessi dei clienti richiedano di procedere diversamente;

c) devono informare il cliente al dettaglio circa eventuali difficoltà rilevanti che potrebbero influire sulla corretta esecuzione degli ordini non appena vengono a conoscenza di tali difficoltà.

2. Se l’impresa di investimento ha la responsabilità di controllare o disporre il regolamento di un ordine eseguito, adotta tutte le misure ragionevoli per assicurare che gli strumenti finanziari o i fondi di clienti ricevuti a regolamento dell’ordine eseguito siano prontamente e correttamente trasferiti sul conto del cliente appropriato.

3. L’impresa di investimento non fa un uso scorretto delle informazioni relative a ordini pendenti di clienti e adotta tutte le misure ragionevoli per impedire l’uso scorretto di tali informazioni da parte di uno qualsiasi dei suoi soggetti rilevanti.

Art. 49
(Principi generali)

1. Gli Stati membri prescrivono che le imprese di investimento Gli intermediari autorizzate ad eseguire che trattano ordini, per conto dei clientiapplichino applicano procedure misure e dispositivi che assicurino una'esecuzione trattazione rapida, equa corretta ed efficiente di tali ordini rispetto ad altri ordini di clienti e agli interessi di negoziazione della stessa impresa dello stesso intermediario.

Tali procedure o dispositivi permettono l'esecuzione di ordini equivalenti dei loro clienti in funzione della data della loro ricezione da parte dell'impresa di investimento.

2. Gli Stati membri prescrivono che, iIn caso di ordini di clienti con limite di prezzo, in relazione ad azioni ammesse alla negoziazione in un mercato regolamentato, che non siano eseguiti immediatamente alle condizioni prevalenti del mercato, le imprese di investimento gli intermediariautorizzati all’esecuzione degli ordini per conto dei clientiadottiano misure volte a facilitare l'esecuzione più rapida possibile di tali ordini pubblicandoli immediatamente in un modo facilmente accessibile agli altri partecipanti al mercato, a meno che il cliente fornisca esplicitamente istruzioni diverse. Gli Stati membri possono decidere che le imprese di investimento A tal fine gli intermediariottemperino a questi obblighi possonotrasmettendoere gli ordini del cliente con limite di prezzo a un mercato regolamentato e/o a un sistema multilaterale di negoziazione. Si applica l’articolo 31 del Regolamento CE n. 1287/2006.

Gli Stati membri prescrivono che le autorità competenti possano esentare dall'obbligo di pubblicazione in caso di ordini con limite di prezzo riguardanti un volume elevato se raffrontato alle dimensioni normali del mercato, a norma dell'articolo 44, paragrafo 2.

3. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento di adempiere Ai fini di cui al comma 1, gli intermediari adempiono alle seguenti condizioni quando eseguono trattano gli ordini dei clienti:

a) devono assicurare assicurano che gli ordini eseguiti per conto dei clienti siano prontamente ed accuratamente registrati ed assegnati;

b) devono eseguire trattano gli ordini equivalenti dei clienti per il resto comparabili in successione e con prontezza a meno che le caratteristiche dell’ordine o le condizioni di mercato prevalenti lo rendano impossibile o gli interessi dei clienti richiedano di procedere diversamente;

c) devono informare informano il cliente al dettaglio circa eventuali difficoltà rilevanti che potrebbero influire sulla corretta esecuzione degli ordini non appena vengono a conoscenza di tali difficoltà.

4. Se l’impresa di investimento intermediario ha la responsabilità di controllare o disporre il regolamento di un ordine eseguito, adotta tutte le misure ragionevoli per assicurare che gli strumenti finanziari o i fondi le somme di denaro, di pertinenza dei clienti, ricevuti a regolamento dell’ordine eseguito siano prontamente e correttamente trasferiti sul conto del cliente appropriato.

4. L’impresa di investimento 5. Gli intermediari non fanno un uso scorretto delle informazioni relative a ordini pendenti di clienti in attesa di esecuzione e adottano tutte le misure ragionevoli per impedire l’uso scorretto di tali informazioni da parte di uno qualsiasi dei suoi loro soggetti rilevanti, come definiti dal regolamento adottato ai sensi dell’articolo 6, comma 2-bis del Testo Unico .

6. Il presente articolo, salvo quanto previsto dal comma 2 e dal comma 3, lett. c), si applica anche agli intermediari autorizzati alla gestione di portafogli.

La materia toccata dal Titolo IV della bozza di regolamento che si sottopone è rimessa alla competenza regolamentare della CONSOB, sentita la Banca d’Italia, in ragione del nuovo comma 2, dell’art. 6, del TUF, che demanda alla Commissione, fra l’altro, il compito di disciplinare (lettera b, n. 2) "gli obblighi in materia di gestione degli ordini".

Per quanto l’art. 22.1 della MiFID faccia specifico riferimento all’"esecuzione degli ordini", si ritiene che i relativi principi debbano trovare applicazione anche con riguardo ai diversi intermediari che a vario titolo trattano ordini di clienti (così, i "raccoglitori di ordini", ma anche i collocatori), posto che la disciplina comunitaria di "livello 2" (su cui infra) utilizza, per tracciare l’ambito di operatività dell’istituto in commento, un’espressione volutamente più ampia di quella di "execution of orders", facendo riferimento all’attività di "carrying out orders". Di conseguenza, ove appropriato, si è utilizzata l’espressione "trattare un ordine" in luogo di quella "eseguire un ordine". Parimenti, e per la medesima motivazione, la disciplina va riferita anche, con gli opportuni adattamenti, ai gestori individuali (cfr. ultimo comma della disposizione in commento).

La formulazione del secondo periodo dell’art. 22.1 della MiFID non viene specificamente riprodotta in quanto ulteriormente dettagliata dalla successiva previsione di cui al comma 3, lett. b), in attuazione della corrispondente norma di esecuzione recata dalla direttiva di livello 2.

Il comma 2, per la portata delle sue prescrizioni, trova applicazione con riguardo all’attività di "esecuzione degli ordini".

Con riferimento all’esenzione di cui all’art. 22.2, ultima parte (a fianco barrata), si fa rinvio al Regolamento Mercati.

Come sopra indicato, la lett. b) riflette altresì il contenuto dell’art. 22, par. 1, secondo periodo, della MiFID secondo cui gli ordini equivalenti sono eseguiti in funzione della data di ricezione da parte dell’impresa.

Ai sensi del considerando 78 della direttiva "L2", peraltro, l’equivalenza di un ordine si trae anche dal canale utilizzato per la ricezione dello stesso.

La nozione di "soggetti rilevanti" è, nell’economia della direttiva di "livello 2" essenzialmente dettata con riguardo alla disciplina dei "conflitti di interessi" e delle "operazioni personali"; materie che, ai sensi del nuovo comma 2-bis dell’art. 6 del TUF, saranno disciplinate da un regolamento congiunto Banca d’Italia/CONSOB.

Il richiamo ai principi dell’art. 49 anche per i "gestori individuali", determina, in particolare, la necessità che gli stessi adottino adeguate procedure di "preimputazione degli ordini" volte a contenere ed evitare forme di discrezionale assegnazione successivamente all’esecuzione delle operazioni.

Art. 48
(art.22.1 e art. 19.1 della dir. n. 2004/39/CE)

Aggregazione e assegnazione degli ordini

1. Gli Stati membri non consentono alle imprese di investimento di eseguire l’ordine di un cliente o un’operazione per conto proprio in combinazione con l’ordine di un altro cliente a meno che non siano soddisfatte le condizioni seguenti:

a) deve essere improbabile che l’aggregazione degli ordini e delle operazioni vada nel complesso a discapito di uno qualsiasi dei clienti i cui ordini vengono aggregati;

b) ciascun cliente per il cui ordine è prevista l’aggregazione deve essere informato che l’effetto dell’aggregazione può andare a suo discapito in relazione ad un particolare ordine;

c) deve essere stabilita e applicata con efficacia una strategia di assegnazione degli ordini che preveda in termini sufficientemente precisi una ripartizione equa degli ordini aggregati e delle operazioni, compreso il modo in cui il volume e il prezzo degli ordini determina le assegnazioni e il trattamento delle esecuzioni parziali.

2. Gli Stati membri assicurano che quando l’impresa di investimento aggrega un ordine con uno o più altri ordini e l’ordine aggregato viene eseguito parzialmente, essa ripartisca le operazioni connesse conformemente con la sua strategia di assegnazione degli ordini.

Art. 50
Aggregazione e assegnazione

1. Gli Stati membri non consentono alle imprese di investimento di Gli intermediari possono eseguire trattare l’ordine di un cliente o un’operazione per conto proprio in combinazione aggregazione con l’ordine di un altro cliente a meno che non siano soddisfatte solo quando le condizioni seguenti sono soddisfatte:

a) deve essere improbabile minimizzato il rischio che l’aggregazione degli ordini e delle operazioni vada nel complesso a discapito di uno qualsiasi dei clienti i cui ordini vengono aggregati;

b) ciascun cliente per il cui ordine è prevista l’aggregazione deve essere è informato che l’effetto dell’aggregazione può potrebbe andare a suo discapito in relazione ad un particolare ordine;

c) deve essere è stabilita e applicata con efficacia una strategia di assegnazione degli ordini che preveda in termini sufficientemente precisi una ripartizione equa corretta degli ordini aggregati e delle operazioni,. La strategia compreso disciplina il modo in cui il volume e il prezzo degli ordini determinano le assegnazioni e il trattamento delle esecuzioni parziali.

2. Gli Stati membri assicurano che quando l’impresa di investimento aggrega un ordine con uno o più altri ordini e l’ordine aggregato viene eseguito parzialmente In caso di esecuzione parziale di ordini aggregati di clienti, essa gli intermediari ripartisca ripartiscono le relative operazioni connesse conformemente con la sua propria strategia di assegnazione degli ordini.

3. Il presente articolo si applica anche agli intermediari autorizzati alla gestione di portafogli.

Art. 49
(art.22.1 e art. 19.1 della dir. n. 2004/39/CE)

Aggregazione e assegnazioni delle operazioni per conto proprio

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento che hanno aggregato operazioni per conto proprio con uno o più ordini di clienti non assegnino le operazioni connesse in un modo che sia dannoso per un cliente.

2. Gli Stati membri prescrivono che quando l’impresa di investimento aggrega un ordine di un cliente con un’operazione per conto proprio e l’ordine aggregato viene eseguito parzialmente, essa assegni le operazioni corrispondenti al cliente prima che all’impresa.

Tuttavia, se l’impresa è in grado di dimostrare con argomentazioni ragionevoli che senza l’aggregazione non sarebbe stata in grado di eseguire l’ordine a condizioni altrettanto vantaggiose o non sarebbe stata in grado di eseguirlo affatto, può assegnare l’operazione per conto proprio proporzionalmente, conformemente alla sua strategia di assegnazione degli ordini di cui all’articolo 48, paragrafo 1, lettera c).

3. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento, nel quadro della strategia di assegnazione degli ordini di cui all’articolo 48, paragrafo 1, lettera c), di porre in atto procedure volte ad impedire una riassegnazione delle operazioni per conto proprio eseguite in combinazione con ordini di clienti secondo modalità svantaggiose per il cliente.

Art. 51
Assegnazione a seguito di aggregazione di ordini di clienti con disposizioni per conto proprio

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento Gli intermediari che hanno aggregato operazioni per conto proprio con uno o più ordini di clienti non assegnino possono assegnare le relative operazioni connesse in un modo che sia dannoso per un cliente.

2. Gli Stati membri prescrivono che quando l’impresa di investimento aggrega un ordine di un cliente con un’operazione per conto proprio e l’ordine aggregato viene eseguito parzialmente, In caso di esecuzione parziale di ordini aggregati di clienti con operazioni per conto proprio, essa assegni gli intermediari assegnano le operazioni eseguite corrispondenti al cliente prima che all’impresa. all’intermediario. Le operazioni eseguite possono essere proporzionalmente assegnate anche all’intermediario,

Tuttavia, se, conformemente alla strategia di assegnazione degli ordini di cui all’articolo 50, comma 1, lettera c), l’impresa è in grado di dimostrare con argomentazioni ragionevoli che senza l’aggregazione non sarebbe statao in grado di possibile eseguire l’ordine a condizioni altrettanto vantaggiose o non sarebbe statao in grado di possibile eseguirlo affatto., può assegnare l’operazione per conto proprio proporzionalmente, conformemente alla sua strategia di assegnazione degli ordini di cui all’articolo 48, paragrafo 1, lettera c).

3. Gli Stati membri prescrivono alle imprese di investimento, In ogni caso, gli intermediari, nel quadro della strategia di assegnazione degli ordini di cui all’articolo 48, paragrafo 50, comma 1, lettera c), di porre in atto procedure adottano misure volte ad impedire una riassegnazione delle operazioni per conto proprio eseguite in combinazione con ordini di clienti secondo modalità svantaggiose per il cliente.

3. Il presente articolo si applica agli intermediari autorizzati alla gestione di portafogli.

Si rammenta che sulla materia interviene anche il considerando n. 77 della direttiva di livello 2.

MiFID + Livello 2

Nuovo Regolamento Intermediari

Art. 24

1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento autorizzate ad eseguire ordini per conto dei clienti e/o a negoziare per conto proprio e/o a ricevere e trasmettere ordini possano determinare o concludere operazioni con controparti qualificate senza essere obbligate a conformarsi agli obblighi previsti agli articoli 19, 21 e 22, paragrafo 1 rispetto a tali operazioni o a qualsiasi servizio accessorio ad esse direttamente connesso.

2. Gli Stati membri riconoscono come controparti qualificate, ai fini del presente articolo, le imprese di investimento, gli enti creditizi, le imprese di assicurazioni, gli OICVM e le loro società di gestione, i fondi pensione e le loro società di gestione, altre istituzioni finanziarie autorizzate o regolamentate secondo il diritto comunitario o il diritto interno di uno Stato membro, le imprese che non rientrano nell'ambito di applicazione della presente direttiva a norma dell'articolo 2, paragrafo 1, lettere k) e l), i governi nazionali e i loro corrispondenti uffici, compresi gli organismi pubblici incaricati di gestire il debito pubblico, le banche centrali e le organizzazioni sovranazionali.

3. Gli Stati membri possono altresì riconoscere come controparti qualificate altre imprese che soddisfano requisiti adeguati determinati in precedenza, comprese soglie quantitative. Nel caso di un'operazione per la quale la potenziale controparte rientra in un'altra giurisdizione, l'impresa di investimento tiene conto dello status di tale altra impresa, come stabilito dalla legislazione o dalle misure dello Stato membro nel quale l'impresa è stabilita. Gli Stati membri assicurano che l'impresa di investimento che conclude operazioni a norma del paragrafo 1 con siffatte imprese ottenga dalla sua eventuale controparte la conferma esplicita che quest'ultima accetta di essere trattata come controparte qualificata. Gli Stati membri autorizzano l'impresa di investimento ad ottenere tale conferma sotto forma di accordo generale o in relazione alle singole operazioni.

4. Gli Stati membri possono riconoscere come controparti qualificate soggetti di paesi terzi equivalenti alle categorie di soggetti menzionate al paragrafo 2.

Gli Stati membri possono parimenti riconoscere come controparti qualificate imprese di paesi terzi quali quelle di cui al paragrafo 3 soggette a condizioni e requisiti identici a quelli contemplati al paragrafo 3.

5. Per garantire l'applicazione uniforme dei paragrafi 2, 3 e 4 alla luce dei cambiamenti nella prassi di mercato e per facilitare il buon funzionamento del mercato unico, la Commissione può adottare, secondo la procedura di cui all'articolo 64, paragrafo 2, misure di esecuzione che precisino:

a) le procedure per chiedere di essere trattati come clienti a norma del paragrafo 2;

b) le procedure per ottenere l'esplicita conferma dalle eventuali controparti a norma del paragrafo 3;

c) i requisiti adeguati determinati in precedenza, comprese soglie quantitative, in base ai quali un'impresa può essere considerata come controparte qualificata a norma del paragrafo 3.

Art. 50
(art. 24.3 dir. n. 2004/39/CE)

1. Gli Stati membri possono riconoscere un’impresa come controparte qualificata se tale impresa rientra in una delle categorie di clienti che devono essere considerati clienti professionali conformemente all’allegato II, parte I, punti 1, 2 e 3, della direttiva 2004/39/CE, escluse le categorie menzionate esplicitamente all’articolo 24, paragrafo 2, di tale direttiva.

Dietro richiesta, gli Stati membri possono altresì riconoscere come controparti qualificate imprese che rientrano in una delle categorie di clienti che devono essere considerati clienti professionali conformemente all’allegato II, parte II, della direttiva 2004/39/CE. In tali casi, tuttavia, l’impresa interessata viene riconosciuta come controparte qualificata solo per quanto riguarda i servizi o le operazioni per i quali potrebbe essere trattata come cliente professionale.

2…La classificazione come controparte qualificata - di cui al primo comma - non pregiudica il diritto del soggetto di chiedere, in via generale o per ogni singola negoziazione di essere trattato come un cliente i cui rapporti con l'impresa di investimento sono soggetti agli articoli 19, 21 e 22.

Art. 50

2. Quando, conformemente all’articolo 24, paragrafo 2, secondo comma, della direttiva 2004/39/CE, una controparte qualificata chiede di essere trattata come un cliente la cui relazione d’affari con un’impresa di investimento è soggetta agli articoli 19, 21 e 22 di tale direttiva, senza chiedere tuttavia espressamente di essere trattata come un cliente al dettaglio, e l’impresa di investimento acconsente a tale richiesta, l’impresa tratta tale controparte qualificata come un cliente professionale.

Tuttavia, quando tale controparte qualificata richiede espressamente di essere trattata come un cliente al dettaglio, si applicano le disposizioni relative alle richieste di trattamento non professionale di cui all’allegato II, parte I, secondo, terzo e quarto comma, della direttiva 2004/39/CE.

Art. 58

1. 1. Gli Stati membri assicurano che le imprese di investimento autorizzate ad eseguire ordini per conto dei clienti e/o a negoziare per conto proprio e/o a ricevere e trasmettere ordini possano determinare o concludere operazioni con controparti qualificate senza essere obbligatei a conformarsi agli obblighi previsti agli articoli 19, 21 e 22, paragrafo 1 rispetto a tali operazioni o a qualsiasi servizio accessorio ad esse direttamente connesso.Sono controparti qualificate i clienti a cui sono prestati i servizi di esecuzione di ordini e/o di negoziazione per conto proprio e/o di ricezione e trasmissione ordini, definiti come tali dall’articolo 6, comma 2-quater, lettera d), numeri 1), 2), 3) e 5) del Testo Unico.

2. Gli Stati membri riconoscono come controparti qualificate, ai fini del presente articolo, le imprese di investimento, gli enti creditizi le imprese di assicurazioni, gli OICVM e le loro società di gestione, i fondi pensione e le loro società di gestione altre istituzioni finanziarie autorizzate o regolamentate secondo il diritto comunitario o il diritto interno di uno Stato membro, le imprese che non rientrano nell'ambito di applicazione della presente direttiva a norma dell'articolo 2, paragrafo 1, lettere k) e l), i governi nazionali e i loro corrispondenti uffici, compresi gli organismi pubblici incaricati di gestire il debito pubblico, le banche centrali e le organizzazioni sovranazionali.

3. Gli Stati membri possono altresì riconoscere come controparti qualificate altre imprese che soddisfano requisiti adeguati determinati in precedenza, comprese soglie quantitative. Nel caso di un'operazione per la quale la potenziale controparte rientra in un'altra giurisdizione, l'impresa di investimento tiene conto dello status di tale altra impresa, come stabilito dalla legislazione o dalle misure dello Stato membro nel quale l'impresa è stabilita. 2. Sono altresì controparti qualificate le imprese, a cui sono prestati i servizi menzionati al comma 1, che siano qualificate come tali, ai sensi dell’articolo 24, paragrafo 3, della direttiva n. 2004/39/CE, dall’ordinamento dello Stato comunitario in cui hanno sede.

Gli Stati membri assicurano che l'impresa di investimento che conclude operazioni a norma del paragrafo 1 con siffatte imprese ottenga Gli intermediari ottengono dalla sua eventuale da tali contropartei la conferma esplicita, in via generale o in relazione alle singole operazioni, che quest'ultima esse accettano di essere trattatae come contropartei qualificatae. Gli Stati membri autorizzano l'impresa di investimento ad ottenere tale conferma sotto forma di accordo generale o in relazione alle singole operazioni.

3. Alla prestazione dei servizi di investimento, e dei servizi accessori ad essi connessi, a controparti qualificate, non si applicano le regole di condotta di cui agli articoli da 27 a 56, ad eccezione del comma 2 dell’articolo 49. Resta fermo quanto previsto dall’articolo 35.

4. Gli Stati membri possono riconoscere come controparti qualificate soggetti di paesi terzi equivalenti alle categorie di soggetti menzionate al paragrafo 2.

Gli Stati membri possono parimenti riconoscere come controparti qualificate imprese di paesi terzi quali quelle di cui al paragrafo 3 soggette a condizioni e requisiti identici a quelli contemplati al paragrafo 3.

5. Per garantire l'applicazione uniforme dei paragrafi 2, 3 e 4 alla luce dei cambiamenti nella prassi di mercato e per facilitare il buon funzionamento del mercato unico, la Commissione può adottare, secondo la procedura di cui all'articolo 64, paragrafo 2, misure di esecuzione che precisino:

a) le procedure per chiedere di essere trattati come clienti a norma del paragrafo 2;

b) le procedure per ottenere l'esplicita conferma dalle eventuali controparti a norma del paragrafo 3;

c) i requisiti adeguati determinati in precedenza, comprese soglie quantitative, in base ai quali un'impresa può essere considerata come controparte qualificata a norma del paragrafo 3.

1. Gli Stati membri possono riconoscere un’impresa come controparte qualificata se tale impresa rientra in una delle categorie di clienti che devono essere considerati clienti professionali conformemente all’allegato II, parte I, punti 1, 2 e 3, della direttiva 2004/39/CE, escluse le categorie menzionate esplicitamente all’articolo 24, paragrafo 2, di tale direttiva.

Dietro richiesta, gli Stati membri possono altresì riconoscere come controparti qualificate imprese che rientrano in una delle categorie di clienti che devono essere considerati clienti professionali conformemente all’allegato II, parte II, della direttiva 2004/39/CE. In tali casi, tuttavia, l’impresa interessata viene riconosciuta come controparte qualificata solo per quanto riguarda i servizi o le operazioni per i quali potrebbe essere trattata come cliente professionale.

4. La classificazione come controparte qualificata - di cui al primo comma non pregiudica la facoltà il diritto del soggetto di chiedere, in via generale o per ogni singola negoziazione operazione, di essere trattato come un cliente .i cui rapporti con l'impresa di investimento sono soggetti agli articoli 19, 21 e 22.professionale ovvero, in via espressa, come un cliente al dettaglio. Quando, conformemente all’articolo 24, paragrafo 2, secondo comma, della direttiva 2004/39/CE, una controparte qualificata chiede di essere trattata come un cliente la cui relazione d’affari con un’impresa di investimento è soggetta agli articoli 19, 21 e 22 di tale direttiva, senza chiedere tuttavia espressamente di essere trattata come un cliente al dettaglio, e l’impresa di investimento acconsente a tale richiesta, l’impresa tratta tale controparte qualificata come un cliente professionale. La richiesta è soggetta al consenso dell’intermediario.

5. Tuttavia, qQuando, ai sensi del comma 4, tale una controparte qualificata richiede espressamente di essere trattata come un cliente al dettaglio, si applicano le disposizioni relative alle richieste di trattamento quale cliente non professionale di cui agli ultimi tre capoversi dell’ all’allegato II n. 3, parte I, secondo, terzo e quarto comma, della direttiva 2004/39/CE al presente regolamento.

Ai sensi dell’art. 6, comma 2-quater, lettera d) del nuovo TUF, alla CONSOB, sentita la Banca d’Italia, è rimesso di individuare "le norme di condotta che non si applicano ai rapporti fra soggetti abilitati che prestano i servizi di cui all’articolo 1, comma 5, lettere a), b) ed e) [vale a dire i servizi menzionati nel comma 1 dell’articolo del regolamento proposto] e controparti qualificate" che vengono ai sensi della direttiva precisamente individuate dallo stesso legislatore ai nn. 1, 2 e 3 (nonché 5 - vedi infra) dello stesso comma 2-quater dell’art. 6 del nuovo TUF.

Può essere utile precisare che la categoria delle "controparti qualificate", vista comunque (cfr. 40° considerando della MiFID o, anche, il 25° considerando della direttiva di L2) come una categoria di "clienti" a cui gli intermediari prestano servizi di investimento, si caratterizza, rispetto alla categoria dei clienti "professionali" (rispetto alla quale si registrano ampie sovrapposizioni "soggettive"), per il fatto che alle controparti si prestano servizi di esecuzione di ordini e/o di negoziazione per conto proprio e/o di ricezione e trasmissione ordini.

Posto che sulla base della stessa MiFID (art. 24) ai rapporti con controparti non si applicano gli articoli 19 (regole generali di condotta), 21 (best execution) e 22.1 (gestione degli ordini), ne deriva, al prospettato comma 2 della disposizione regolamentare la necessità di prevedere la specifica disapplicazione delle abbozzate norme nazionali di recepimento dei menzionati articoli della MiFID ovvero degli articoli della direttiva di "livello 2" dettati in "esecuzione" delle disposizioni di cui agli artt. 19, 21, e 22.1 della MiFID medesima. Resta peraltro fermo quanto previsto dal prospettato art. 35 del nuovo regolamento intermediari ai sensi del quale, innanzitutto, "gli intermediari comunicano… ai nuovi clienti la loro classificazione in qualità di cliente al dettaglio, cliente professionale o controparte qualificata". Risulta altresì applicabile quanto previsto dal comma 2, dell’art. 49 del nuovo regolamento, posto che tale norma risulta in recepimento dell’art. 22, par. 2, della MiFID, applicabile alle controparti (in tal senso anche 42° considerando).

Accanto a clienti che sono individuati quali controparti qualificate "per se", dalla MiFID, la fonte comunitaria non esclude che gli ordinamenti dei singoli Stati membri ne possano individuare di ulteriori, alla luce di predeterminati "requisiti". In tal senso, l’art. 6, comma 2-quater del TUF demanda alla CONSOB (sentita la Banca d’Italia) la possibilità di individuare, in armonia con le fonti comunitarie, "altre categorie di soggetti privati" come rientranti nella categoria delle "controparti qualificate". Al riguardo, posto che l’inserimento di nuove categorie di soggetti nel novero delle controparti qualificate determina un (significativo) abbassamento del livello delle corrispondenti tutele, sembra opportuno, almeno nella prima fase di implementazione della disciplina di derivazione comunitaria, non esercitare l’indicata opzione.

Si manifesta peraltro fin d’ora disponibilità al riesame di tale posizione qualora, anche all’esito della consultazione, e tenuto conto degli orientamenti che matureranno in altri Stati membri, emergano elementi valutativi che consentano il riconoscimento nella categoria delle "controparti qualificate" di altri soggetti privati.

Con riguardo a quanto previsto dal par. 4 dell’art. 24 della MiFID, occorre osservare come già il TUF (art. 6, comma 2-quater, lett. d), n. 5) abbia riconosciuto come controparti qualificate soggetti aventi sedi in Paesi extraUE. Il riconoscimento si riferisce, allo stato, alle controparti qualificate di Paesi terzi equivalenti alle controparti "per se" di cui ai nn. 1), 2) e 3) dello stesso art. 6, comma 2-quater, lett. d).

Un’ultima annotazione meritano infine le conseguenze derivanti dalla circostanza che nel rapporto tra intermediari e controparti è possibile ravvisare la prestazione di un servizio a un "cliente". Tale approccio si differenzia infatti da quello a suo tempo adottato dal CESR (luglio 2002) e, inizialmente dalla stessa Commissione europea, secondo cui:

- la negoziazione tra controparti non comportava la prestazione di alcun "servizio al cliente";

- la definizione del regime di controparti includeva il rapporto tra aderenti ai mercati, che ne costituiva parte sostanziale e caratterizzante.

Con l’emanazione della MiFID, il legislatore comunitario ha tuttavia assunto una posizione differente su entrambe le questioni segnalate.

Quanto al primo profilo - sussistenza della prestazione di un servizio nelle relazioni della specie - il già menzionato 40° considerando afferma che "ai fini della presente direttiva, le controparti qualificate dovrebbero essere considerate in qualità di clienti". Conferma l’impostazione del "livello 1" il 25° considerando della direttiva di L2, secondo cui "i conflitti di interesse devono essere oggetto di regolamentazione solo quando un servizio di investimento o un servizio accessorio è fornito da un’impresa di investimento. Lo status del cliente al quale il servizio è fornito - cliente al dettaglio, cliente professionale o controparte qualificata - è irrilevante a tal fine".

Quanto al secondo profilo - rilevanza della nozione di controparte, ai fini dell’accesso ai mercati - la MiFID disciplina in modo separato i due ambiti, evitando che dalla qualificazione di controparte qualificata ex art. 24 discenda un’automatica rilevanza ai fini dell’accesso ai mercati regolamentati (art. 42, par. 3) o ai sistemi multilaterali di negoziazione (art. 14, par. 4, che a sua volta richiama l’art. 42, par. 3). In particolare, l’art. 42, par. 3, richiede l’accertamento in capo ai soggetti interessati ad accedere ai mercati di requisiti specifici, riferiti all’attitudine a operare sugli stessi mercati (requisiti di onorabilità e professionalità; sufficiente capacità di negoziazione e competenza; adeguati dispositivi organizzativi; risorse sufficienti).

Le considerazioni riportate consentono di riconoscere la sussistenza di un rapporto di prestazione di servizio tra un’impresa di investimento e una controparte qualificata (esclusa quindi la rilevanza della mera operatività in qualità di aderente a un mercato). Da tale conclusione discende la conseguenza che a siffatto rapporto dovrebbero applicarsi le norme riferite ai servizi che non sono esplicitamente escluse dall’art. 24 della MiFID. Eccettuati pertanto gli artt. 19, 21 e 22, par. 1, le restanti disposizioni risultano applicabili attenendo peraltro, tipicamente, a momenti "strutturali" e "caratterizzanti" dell’impresa in sé, tra le quali riveste particolare rilievo l’art. 13, che impone all’impresa, tra l’altro, di adottare e mantenere accorgimenti volti a garantire la corretta gestione dei conflitti di interesse, la continuità operativa, la tenuta di registrazioni adeguate, la salvaguardia dei beni dei clienti, materie in larga parte rimesse, nella disciplina nazionale, al regolamento congiunto Consob-Banca d’Italia ex art. 6, comma 2-bis, del TUF.

Gli ultimi tre capoversi dell’Allegato n. 3, Parte I, al presente regolamento recitano: " I soggetti summenzionati possono richiedere al prestatore del servizio un trattamento quale cliente al dettaglio e gli intermediari possono convenire di fornire loro un livello più elevato di protezione. Quando il cliente è un'impresa come definita in precedenza, l’intermediario deve informarla, prima di qualunque prestazione di servizi, che, sulla base delle informazioni di cui dispone, essa viene considerata di diritto un cliente professionale e verrà trattata come tale a meno che l’intermediario e il cliente convengano diversamente. L’intermediario deve inoltre informare il cliente del fatto che può richiedere una modifica dei termini dell'accordo per ottenere un maggior livello di protezione.

Spetta al cliente considerato professionale di diritto chiedere un livello più elevato di protezione se ritiene di non essere in grado di valutare o gestire correttamente i rischi assunti.

A tal fine, i clienti considerati professionali di diritto concludono un accordo scritto con il prestatore del servizio che stabilisca i servizi, le operazioni e i prodotti ai quali si applica il trattamento quale cliente al dettaglio".

Si rammenta che sulla materia intervengono, altresì, i considerando nn. 31 e 41 della MiFID.